В то же время новеллы законодательства о наследственных фондах кардинально реформируют корпоративное право, вводя неизвестную ранее российскому праву организационно-правовую форму «частного» наследственного фонда.
Изменения затронули и институт нотариата, поскольку именно нотариус удостоверяет завещание, предусматривающее создание наследственного фонда и осуществляет действия по созданию наследственного фонда после смерти наследодателя.
Специфику правовой природы наследственного фонда раскрывают его сущностные признаки, а именно:
- создание наследственного фонда производится только во исполнение завещания гражданина и только на основе его имущества;
- наследственный фонд может учреждается только одним гражданином;
- наследственный фонд является унитарной некоммерческой организацией;
- наследственный фонд осуществляет управление наследственным имуществом;
- наследственный фонд создается на определенный срок или бессрочно только после смерти завещателя.
Представляется, что наиболее ярко уникальность правовой природы наследственных фондов проявляется в их «частном» характере. То есть, они, в отличие от фондов, могут преследовать в своей деятельности не только общественно-полезные цели, но и действовать в интересах частных лиц (выгодоприобретателей).
Институты аналогичные российскому наследственному фонду известны праву многих государств. В странах, принадлежащих к романо-германской правовой семье, наследственные фонды создаются после смерти наследодателя на основании завещания, содержащего распоряжение об учреждении фонда. Правовое регулирование деятельности фондов, создаваемых на основании завещательного распоряжения, как правило, осуществляют общие нормы о фондах. В государствах, принадлежащих к англосаксонской правовой системе, функции наследственного фонда выполняет институт траста. Траст, в отличие от наследственного фонда, не является организацией, а представляет собой соглашение, учреждающее доверительную собственность. Причем траст, служащий целям посмертной передачи имущества, может создаваться как при жизни наследодателя, так и после его смерти на основании завещательного распоряжения.
Так, правовое регулирование учреждения наследственных фондов в Германии осуществляет Германское гражданское уложение (далее ГГУ).[26] Отсюда следует, что для учреждения фонда необходимо получение разрешения компетентного органа власти земли, на территории которой будет находиться создаваемый фонд. Необходимо заметить, что правовое регулирование процедуры учреждения фонда, создаваемого по распоряжению на случай смерти, в Германии осуществляют общие нормы о фондах, без специальных изъятий. Заметим, что ГГУ успешно разрешает вопрос о правосубъектности наследственного фонда при осуществлении юридической обязанности по передаче ему наследственного имущества.[27]
Возможность создания наследственного фонда допускает и швейцарское законодательство. Так, Гражданский кодекс Швейцарии (Code civil suisse) закрепил в ст. 81, находящейся в разделе о фондах, возможность учреждения фонда на основании завещательного распоряжения и установил. Также Гражданский кодекс Швейцарии установил в ст. 493, находящейся в разделе о видах завещательных распоряжений, что завещатель вправе завещать все или часть своего имущества фонду, для любых целей по его выбору. При этом деятельность такого фонда должна соответствовать требованиям законодательства.[28]
Конструкция фонда, создаваемого на основании завещания, также известна голландскому праву. Так п. 2 ст. 286 книги 2 Гражданского Кодекса Нидерландов допускает возможность создания фонда на основании распоряжения имуществом на случай смерти, оформленного в нотариальной форме.[29] Также ст. 135 Книги 4 Гражданского Кодекса Нидерландов указывает, что фонд должен быть учрежден на основании нотариального свидетельства и может быть призван к наследованию по завещанию.[30] Заметим, что в ГК Нидерландов нет специальных норм, посвященных управлению наследственным фондам, их статус устанавливают общие нормы о фондах, находящиеся в разделе 6 книги второй.
Интерес представляет практика законодательного закрепления конструкции доверительного фонда в Чехии. Так согласно установлениям параграфа 1448 Гражданского кодекса Чешской Республики доверительный фонд создается на основании договора или распоряжения на случай смерти посредством выделения доверительному управляющему имущества, принадлежащего основателю фонда, для осуществления конкретной цели. Доверительный управляющий, в свою очередь, обязуется это имущество сохранить и управлять им.
Также согласно § 311 ГК Чешской Республики при учреждении фонда на основании завещания, имущественный вклад в фонд вноситься путем привлечения фонда в качестве наследника.[31]Закон предъявляет специальные требования к содержанию завещания, предусматривающему создание доверительного фонда. Так к завещанию должен прилагаться фондовый документ содержащий: сведенья о наименовании фонда, сведенья о целях деятельности фонда, указание о сумме вклада в фонд, указание о сумме капитала фонда, условия предоставления грантов или определение круга лиц, которым они могут быть предоставлены, или указание на то, что эти положения будут закреплены в уставе фонда.
Заметим, что чешское гражданское законодательство, в отличие от российского, различает общественно полезные и частные доверительные фонды. Деятельность частного доверительного фонда осуществляется в интересах определённого лица, в том числе путем инвестирования с целью получения прибыли, которая может распределяться между участниками частного доверительного фонда. Общественно полезные доверительные фонды, в свою очередь, не могут преследовать в качестве основной цели деятельности получение прибыли. Разделение фондов на частные и общественно полезные служит целям дифференциации правового регулирования их деятельности. Так, например, бенефициар частного доверительного фонда теряет право на получение плодов и доходов от его деятельности по истечении ста лет с момента создания данного фонда. Подчеркнем, что в целом законодательство Чехии о доверительных фондах отличается высоким уровнем юридической техники.
В странах, принадлежащих к англосаксонской правовой семье (Великобритания, США), функции наследственного фонда выполняет конструкция траста (trust).[32]
Траст - институт права справедливости (equity) и общего права, который подразумевает управление имуществом в чужих интересах.[33]
Отсюда правовая сущность траста определяется тем, что он представляет собой соглашение а не организацию. Также, в отличие от наследственного фонда, траст не отвечает по долгам наследодателя. Поскольку имущество, которое передается в траст, обособляется от имущества управляющего трастом, учредителя траста и бенефициаров и на него не может быть обращено взыскание по долгам наследодателя. Это обстоятельство обуславливает использование трастов с целью сокрытия имущества недобросовестных должников от претензий кредиторов. Отличие траста от фонда проявляется и в том, что траст в большинстве юрисдикций не может создаваться бессрочным.[34]
Так, например, по английскому праву, продолжительность управления имуществом в рамках завещательного траста может быть очень велика, но все же ограничена сроком в 125 лет.[35] Также различие траста и наследственного фонда заключается в том, что траст может быть создан как при жизни, так и после смерти наследодателя, а наследственный фонд только после смерти наследодателя. Рассмотренные выше различия не являются исчерпывающими. Их количество зависит от вида траста (обычный, завещательный, дискреционный, фиксированный и др.) и права, которому подчиняется траст.
Целям распределения имущества на случай смерти могут служить как траст для посмертной передачи активов (inter vivos succession trust), создаваемый при жизни учредителя, так и завещательный траст (testamentary trust), создаваемый по завещанию после смерти завещателя. В случае создания траста для посмертной передачи активов, передача имущества в траст и его обособление происходит еще при жизни учредителя. Если же создается завещательный траст, то его учредитель остается собственником имущества при жизни, а передача имущества в траст происходит только после его смерти. Формулировки условий завещательных трастов и трастов для посмертной передачи активов зачастую очень близки. Это обуславливается целью создания данных трастов, а именно, распределение доверительным собственником имущества учредителя траста после его смерти.
Справедливо отмечается что, завещательные трасты по своей правовой сущности и правовому регулированию ничем не отличаются от прижизненных трастов.[36]
Завещание предусматривающее создание траста после смерти завещателя должно содержать: описание имущества в передаваемого в траст; перечень бенефициаров траста; условия траста; указание на доверительного собственника траста.
Процесс наследования производится следующим образом. Суд по делам о наследстве назначает исполнителя завещания, осуществляющего меры по исполнению распоряжений наследодателя, указанных им в завещании. После исполнения завещания, согласно указанию о создании завещательного траста назначается доверительный собственник.[37]
Часто такой траст создается в пользу несовершеннолетних детей или внуков завещателя.[38]
Траст имеет ряд преимуществ по сравнению с завещанием. Так учреждение траста позволяет обойти требования национального законодательства об обязательной доле в наследстве и доле пережившего супруга. Поскольку имущество с момента передачи в траст не является собственностью учредителя траста, то оно не входит и в наследственную массу. Отсюда следует, что после смерти учредителя имущество переданное в траст распределяется без ограничений, установленных для распределения наследства. Также траст может защищать интересы бенефициара в отношениях с кредиторами и государственными органами. Так на имущество переданное в траст не распространяются требования кредиторов бенефициара траста. Например, учредитель может создать траст, по условиям которого бенефициар наделен правом проживания в переданном в траст доме, но не имеет права распоряжения им. В данном случае требования кредиторов бенефициара не будут распространяться на дом, переданный в траст.[39]
Заметим, что прецедентное право играет важнейшую роль в правовом регулировании отношений доверительной собственности. Справедливо отмечается, что за пятьсот лет существования трастов английские суды научились неплохо решать споры, вытекающие из подобных отношений. Суды англо-американской системы права столетиями вырабатывали подходы для решения проблем, связанных с природой, характером и объемом прав бенефициара на имущество передаваемое в траст. В процессе решения данных проблем, судебная практика выработала концепцию имущественного интереса бенефициара по отношению к конкретному трасту. Суд определяет характер интереса на основании всех обстоятельств дела в совокупности.[40]
Страны, принадлежащие к семье континентального права, не приняли концепцию траста. В процессе кодификации частного права они закрепили унитарную модель собственности, которая не предполагает возможность её «расщепления». Наследственные фонды в континентальной правовой семье стали собственниками передаваемого им наследственного имущества в качестве самостоятельных субъектов права. Но поскольку они создаются в целях управления наследственным имуществом, в томчисле в интересах выгодоприобретателей, возникают вопросы взаимной ответственности фондов и выгодоприобретателей по обязательствам. Данные вопросы разрешаются в рамках законодательного регулирования и судебной практики в разных государствах различно, в зависимости от особенностей национальной системы права. Из изложенного следует, что наследственные фонды и аналогичные им институты широко распространены в зарубежных странах, однако их правовое регулирование имеет ряд различий по сравнению с введенной в российское право конструкцией наследственного фонда.
Представляется что российская модель закрепления наследственных фондов обладает существенной спецификой, но в общем базируется на правовом опыте государств, принадлежащих к романо-германской правовой семье.
Законодатель строго регламентировал процедуру создания наследственного фонда, что способствует оперативной и надлежащей реализации воли наследодателя. Нотариус играет важнейшую роль в процедуре создания наследственного фонда. Так предпосылкой создания наследственного фонда является совершение в нотариальной форме завещания, предусматривающего создание наследственного фонда. Закон предъявляет специальные требования к его содержанию, что обусловлено спецификой наследственных фондов. На нотариуса возлагаются специальные обязанности по созданию наследственного фонда и выдаче ему свидетельства о праве на наследство по завещанию. Закон подкрепляет обязанности нотариуса по созданию фонда правом судебного оспаривания его действий. Так в случае неисполнения нотариусом, обязанности по созданию наследственного фонда, данный фонд может быть создан на основании решения суда. Отсюда следует, что соблюдение нотариального порядка создания наследственного фонда имеет важное значение для успешной реализации воли завещателя и предотвращения судебных споров.