Более того, наделение собственником других лиц частью или даже всеми своими правомочиями путем передачи их на определенных условиях управляющему («номинальному собственнику») не ведет к утрате права собственности хотя бы только потому, что оно не исчерпывается этими правомочиями (в том числе их «триадой»). Такая передача в действительности представляет собой не отчуждение, а способ осуществления правомочий собственника. Поэтому идея «расщепленной», или «доверительной», собственности никогда не находила сколько-нибудь широкого признания в отечественной цивилистике в силу своего принципиального противоречия основным постулатам гражданского права.[15]
Во второй части Гражданского кодекса Российской Федерации в 1995 г. появилась альтернатива в виде договора доверительного управления имуществом.[16]
Согласно п.1 ст. 1012 ГК РФ: «1. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).» Но по данному договору доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему по договору учредителем управления. ГК РФ поместил такие отношения в сферу обязательственного права, а не вещного права, что вполне соответствует отечественной правовой традиции гражданского права.
Более того, можно констатировать начало гонки континентальных правопорядков за внедрение этой? модели. Например, Китайская Народная Республика, чье гражданское законодательство тоже построено по континентальной? модели, в 2001 г. приняла Закон о трасте.»[17]
Понятие «фидуциарные операции» в швейцарской доктрине определяется следующим образом. Когда речь идет о депозитах и кредитовании, банки являются посредниками на финансовом рынке. В этом качестве они предоставляют кредиты от своего имени, на свой риск и за свой счет. Вкладчики банка и его заемщики не состоят в договорных отношениях друг с другом. Напротив, когда речь идет о фидуциарных операциях, ситуация прямо противоположна. В то время как банк действует в качестве фидуциара, в глазах третьих лиц он действует от своего собственного имени. Однако в действительности он действует за счет своего клиента, который благодаря посредничеству банка приобретает права и обязанности. Таким образом, банк размещает на еврорынке у третьего лица средства, предоставленные ему клиентами, с целью получения процентов. Следует указать, что банк предоставляет клиенту отчет обо всех операциях по размещению средств и снимает с себя ответственность в случае убытков. Большую часть времени клиент может вообще не знать, в каких предприятиях находятся его деньги. Но нужно иметь в виду, что именно благодаря его желанию банк покупает ценные бумаги (акции, облигации), действуя как фидуциар. Фидуциарные операции являются операциями срочными. Банк-фидуциар передает клиенту доходы, полученные в результате размещения его средств, оставляя себе комиссию.
В странах англо-американского права для оформления трастовых операций широко используется конструкция доверительной собственности, которая служит различным практическим целям. Первоначально траст применялся в Англии как способ обойти определенные правовые нормы, регулирующие земельные правоотношения. Современные трастовые операции в странах англо-американского права связаны с управлением частными пенсионными фондами, портфелями ценных бумаг, делами корпораций при их реорганизации и банкротстве. Банк может быть назначен наследодателем в завещании в качестве исполнителя завещания (душеприказчика). При отсутствии завещания или отказе душеприказчика по завещанию от выполнения своих функций банк может стать управляющим наследственным имуществом по решению суда. В этом случае управляющий обязан собрать и обезопасить активы наследства; уплатить налоги; разделить оставшееся имущество и оказывать личные услуги членам семьи. Для выявления наследственной массы сотрудник траст-отдела коммерческого банка находит банковские счета, улаживает расчеты с брокерами, вскрывает сейфы и извлекает их содержимое, собирает страховые свидетельства и предъявляет их к оплате, если страховая сумма должна быть добавлена к наследству. Если существенную часть наследства образуют недвижимость, урожай на корню или скот, все это необходимо инвентаризовать и позаботиться о сохранности. При необходимости проводится контроль и продолжение деловых операций, опись мебели и фамильных вещей, принимаются меры к их сохранности. Управляющий имуществом несостоятельного должника чаще всего назначается решением суда с согласия кредиторов. Эта мера применяется в качестве альтернативы признания должника банкротом.
В определенных законом и договором пределах доверительный управляющий самостоятельно определяет характер и виды тех юридических и фактических действий, которые необходимо совершить для достижения цели доверительного управления. Учредитель управления не вправе вмешиваться в деятельность по управлению имуществом в случаях, не предусмотренных договором, и не может давать доверительному управляющему обязательные для исполнения указания.
Доверительный управляющий является законным (титульным) владельцем имущества, полученного по договору доверительного управления. Он вправе требовать от всех и каждого устранения любых нарушений своего права и при необходимости использовать для его защиты и защиты интересов выгодоприобретателя не только обязательственные, но и вещно-правовые способы защиты (п. 3 ст. 1020 ГК).
Обязанности учредителя управления. По договору доверительного управления учредитель управления обязан передать доверительному управляющему имущество, определенное в договоре. Оно должно соответствовать условиям договора о качестве, количестве, местонахождению и иным признакам, позволяющим его индивидуализировать. Закон не требует, чтобы передаваемое имущество всегда было свободно от прав третьих лиц. Таким образом, допустима ситуация, когда в доверительное управление передается жилой дом вместе с проживающими в нем нанимателями. Особые правила установлены только в отношении залога имущества, передаваемого в доверительное управление. В соответствии со ст. 1019 ГК РФ доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом.
Статьи 1022 и 1023 ГК РФ возлагают на учредителя управления, как на собственника объекта доверительного управления, бремя несения расходов и убытков, связанных с доверительным управлением. В случае заключения возмездного договора доверительного управления имуществом на учредителя управления возлагается обязанность выплачивать доверительному управляющему вознаграждение, предусмотренное договором (ст. 1023 ГК РФ). При этом следует иметь в виду, что вознаграждение управляющему и возмещение произведенных им расходов может производиться лишь за счет доходов от использования переданного в управление имущества. Это правило должно стимулировать эффективность работы управляющего.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что, в настоящее время тенденции юридической конвергенции романо-германского права и англо-американского права получили новое развитие. Примером такой конвергенции является появление трастовых конструкций в традиционном российском вещном праве. Так такие юридические лица российского гражданского права как наследственный фонд, государственная корпорация, публично-правовая компания и паевой инвестиционный фонд, являются по сути доверительными собственниками переданного им учредителем имущества.[18]
2.3 Правовая природа траста
Эффективное понимание концепции траста требует оценки некоторых основных принципов гражданского права. В гражданского праве собственность является величайшим правом, которое индивид имеет по отношению к вещи. Кроме того, право собственности состоит из ряда правомочий. Стандартные случаи собственности состоят как из выгод, так и из бремени, или прав и обязанностей, которые принадлежат лицу, имеющему право собственности.
Общие случаи владения включают право на владение, право на управление, право на капитал и право на доход. Фрагментация собственности, как следует из этих слов, влечет за собой разделение случаев собственности и передачу их более чем одному лицу.
Идея разделения собственности и наделения составляющими элементами разных лиц была характерной чертой английского права и других юрисдикций, основанных на традиции общего права. Для этого есть ряд причин. В отличие от римского права, английское право не рассматривало собственность как абсолютные отношения между владельцем и вещью. Римская правовая идея dominium вращалась вокруг того факта, что владелец был наделен всеми случаями собственности, так что он один мог осуществлять правомочия пользования и управления. В английском праве развитие траста в значительной степени способствовало распределению функций управления и пользования собственностью между различными лицами для различных социальных и экономических целей. Траст занимает центральное место в законе о фрагментации собственности.
Другим фактором, способствующим фрагментации собственности, является характер определенных видов ресурсов. Характер земли позволил использовать ее для различных, но совместимых видов использования в одно и то же время разными пользователями. Земля практически неразрушима, и ее можно использовать для различных целей. Владелец земли может вырезать более мелкие сегменты из своей полной собственности и передать их разным пользователям.
В отличие от земли, товары и другая движимая личная собственность не имели, с исторической точки зрения, существенного значения в вопросах фрагментации.Товары, как правило, менее постоянны, чем земля, и более движимы, с тем чтобы сделать их менее восприимчивыми к одновременным имущественным интересам. Это фактор, который имеет большое значение для объяснения относительно меньшего количества имущественных интересов, которые существуют в личной собственности по сравнению с землей. Тем не менее, все давно изменилось, и право собственности на личную собственность может быть во многом фрагментировано так же, как и собственность на землю.
Действительно, в современном праве собственности фрагментация собственности на личную собственность гораздо более распространена и часто более важна, чем в случае с землей. Относительное экономическое значение земли было вытеснено крупными целевыми фондами. Современное право трастов в целом признает тот факт, что траст работает преимущественно в коммерческой среде, а не в обстановке, связанной с землей и семьей.
Идея о том, что функции управления и пользования могут быть разделены, очень распространена в трастах, таких как пенсионные фонды и другие крупные инвестиции, где доверительные управляющие управляют активами бенефициаров.
Истоки современного треста глубоко уходят корнями в феодальное земельное право, существовавшее в средние века. Трест, ранее известный как использование, использовался для противодействия проблемам свободы отчуждения и уплаты налогов в системе феодализма.
Система землевладения действовала таким образом, что ни один человек, кроме Короны, не был абсолютным владельцем земли. Вместо этого право собственности на землю было разделено по вертикали, так что король предоставил землю могущественным лордам, которые могли взамен предоставить дополнительные участки земли арендаторам. Арендатор, конечно, мог предоставить определенную землю, закрепленную за ним, другим арендаторам. Если бы он сделал это, у него была бы двойная роль в связи с землей, поскольку он был бы не только повелителем своего арендатора, но и сам был бы землевладельцем, подотчетным сюзерену выше по феодальной лестнице. В рамках этой феодальной системы владения смерть арендатора давала право наследнику арендатора завладеть или унаследовать землю, но не без предварительной уплаты феодальных взносов сюзерену. Использование в пользовании позволяло передавать землю попечителям в течение жизни арендатора при использовании арендатора и после его смерти членам его семьи, в которую мог входить наследник.
Преимущество этой договоренности заключалось в том, что после смерти арендатора попечители просто владели землей для лиц, имеющих право после арендатора. Поскольку после смерти арендатора не было никакого приобретения, сюзерен не имел явных претензий на уплату взносов. Земля просто принадлежала попечителям, которые во все времена оставались во владении. Справедливое вмешательство, однако, означало, что совесть попечителей будет связывать их с использованием.
Второе преимущество траста заключалось в том, что он предоставлял арендатору большую свободу в передаче своей собственности лицам, отличным от наследника. Общее право строго требовало, чтобы земля была передана наследнику арендатора. Где умер арендатор без наследника сюзерен получил право на такую землю.
Передача доверительным управляющим, однако, позволяет пользоваться землей лицам, указанным в условиях использования, а не в соответствии со строгими принципами общего права. В знак признания потенциальных масштабов использования для подрыва системы феодальных сборов и последующего опустошения кармана короны был принят Статут о пользовании 1535 года, который привел к подрыву некоторых видов использования. Основная цель законодательства состоит в том, чтобы лишить общину справедливых прав на землю. Скорее, в тех случаях, когда использовался траст, предполагаемый бенефициар приобретал законное право собственности на землю и, таким образом, облагался феодальными сборами в случае смерти арендатора.