Материал: B_A_KISTYaKOVSKII_774_FILOSOFIYa_I_SOTsIOLOGIYa_PRAVA-1

[4] В.М.Гессенутверждает,чтоправовое« иконститгосударствционное

– синонимы;отождествлениепоняти

йправовогои

конститгосявляетударсционнотомобщиммесоврваягерманскоймендоктриныгосударственногоправа»

(ГессенВ.М.

Теория

правовогогосударсПоли// стройсовременныхваическийгосударств.СПб., Т1905. .

I.С. 135)Г.Ф.Шершеневич.Общ(

аятеопр. аваия

С. 247)иС.А.КотляревскийВласть( право.С. 91, 113

-114)возражаютпротивэтогоотождествления.Снашейточкизрения,правовое

государствоестьвполнеипоследовательноразвитоеконституционнвыясняемгосуд.Такмыздесьрствпро

инципы,ао аиболее

полнопроявляютзаконченноразвитыхгосяудафор,томыственныхи ахожемприравнятьконституционнгосударствое

правовому.

Неясностьэтоговоипросативоречивостьответов,давана, мыхго

объясняютсятем,что

некоторыеученыеищутрешенияегоневтеоретическомсознанииопределенииготношения

междугосудариправом,котороествомвойствсоврправгосударствуеменннно, ому

устантакогоотнвлениммеждушен,которбылия ое

быобщимдляразличныхстадийразвития

праваидляразличныхтиповгосударствесуще.Но,одтвовстнного,рйроныазличнымт япам

государнастолькосвойствпротивополенноотношениекправу,чтздесьмыимжноесемло

принципразлиальнымичиям

и,неподлтеоретжащобобщениобъеческомумиводноминению

родпо;сдругойнятиивом,

– типыгосударпредшествовавшиеа, овременномуконституционному

илиправовомугосударству,теперьужебезвозвратнопринадлежатисторическомупрошлому.Онине

могутслужитьматериаломдлярешениятеоретическихвопросовгосудна,такурственнойкаки

сущестгосударстванихвыр незиллекполно.Нась,пргосударствоавоотив,являясьое,как

мывидели,высшимтипогосударственногосущес,создаеттакивования

еотношениямежду

государиправом,которыествомвойственнысамомусущесгосударствакаквуакового.Поэтомудля

тогочтрешибыэтов тпросеоретическиь,надоопределитьтоотношениемеждугосудар

-

347

ствомиправом,которприсущесовременномуконс

титуцилправовомуионномугосударству.

Впрошломгосударствоиправовозникли,нес,независимомненнодруготдругаизвремяестное

великакбыобосуществоблен.Одпостепенноакогосударствованиесталпризнаватьдн й

ввопросетом,чтоявляетсядействующимправом.Этипутемизпрохранителястогоправа

государствопревратилоськакбыегозидателя.Сразвитизаконодательноймятельности

последняяфункциягосударстваотношекправувыстунпередиюалаистлапривлекатьнийла

ксебедажебольшевнисилмания,чемпервая.Процесспостепенного

ростагосударственного

правосзакоужевзиданиянчилсяабсолютно

-монархичегосударстветем,чтоотменакомтапраогова

иустановлениеновогосталиисключпрерогативоймонтельнсударства.Последнеелиейпо

собственномуусмотрениюрешает,какие

зстаправовнормыхмогутбдопущенытьх,и лижны

бытьустановленыновыенормыикакиеименно.Но,подчинившисьгосуд,прнеарвоствуевратилось

впослушноеорудиегосударства,на,просамоприивепенног сподствобрелонадним.Само

государстводлясуществленсвоихзадачнаходнаибуддсебялоябнымопиратьсяеенаправо.

Первоначавоспользоэтостремлеправн,какиеопоисмватьсяредствомойдлясвоихцелей,

являлоськакбывполнедобровольнымиоснона аннымободномрешении.Каз

алось,чтог сударство

влюбоймоментжеттказатьсятогосодействия,котемуказыроепра.Однаковскораетвсе

болееиболеесталообнаруживаться,чтосилусамойприродыгосударствадлянегосуществует

принеобходимосудительнаяосновываться

всвоейдеятельннапра.Сосвостоеей,стиправооны

никогданеоказываетуслугбезсоответственкомпенсаций,которыеобуслыхтъвлемлемоны

присущимправусвойствомсвязываобязыватьтого,ккнемуобращается.Действительно,

доставляягосударс

твуопору,правовместетемпостепеннообязываетегосамогоследоправовымать

предпинерушихсаноблюда.Идяиэтиммоямпутем,правостеченивремениь всбольше

больрасширяетсвгоспнадгосудадство.Вконрествчнзультатеэтпроцмго

ессаправо

перестраиваетгосударствопревращаегопрая илилениеовстозданиеправа.

Однакопризнатьсозданиемправаможнотолькосовременноеконституционноеилиправовое

государство.Предшествовавшиетипыгосуд,нап, бимертваолютно

-монархическ,фео, дальное

вотчинно-патримониаль,теокра,ант чноеское

-общинноедр.основывали, своюорганизацию,

черпасвоюсинахлиусвоедилиправданиедругихявленияхпомимоправа.Крт, гоме

правотворч,которыймыимеемвиду,когдский

аопределяемсовременноегосударствокак

созданиеправа,неестьпервичнаяисторичсовременногоескаяинагосударства.Напротив,

оснбольшинваниесовременныхго былоудтваположерствнепра,авнеправовыми

актами.Иливойнанезависимость,

илирево,илизахввластиюция,илитрадиционнаявласть

монарха,унаследотабсолютнованная

-монархичгосуда,былиперскстватворцгоначальноми

современнгосудар.Ноновысудатвхйст,которыйойственныйприэт мздавался,тотчасже

получалсв

оеопределениевнормахправа,выраженныхконституцгосударс.Еслинекоторыеива

фактическиеотношения,унаслпредшествующдованныегосударорга, разунеиеннойации

выливалисьправовыеформы,токонцеконцовионипревправовыеращались.

ПословамГ.

Еллинека,пре« вргосударстищение,первсонфтваюдуктичечально

-

348

ской,вправоввсегдаобусловливалосьютем,чтоприсоединялосьубеждениенормативном

[1]. Таким

характереэтогофактическогоэлемента,

– убежвтом,чтодоениебытьлжнотак,

какесть»

образом,конституционноеили

правогосударствосилуоесамсвприей, одыетворяясвои

отношениявправо,постпровыецеправомлонноикается

ипревчисторащаетсяправовое

явление.

Ко,насовременечностадииразвитконойституционногоилияправовогогосудажеляарства

вполнесложившправовыхгосударствнеихсясключенавозможвторжениявнеправовыхостьявлений

исвихжлиорганизацзнь

ию.Чтобыубедитьсявэтом,достатчтовсп, оидомсихпноитьр

свободнаянацияможетбытьподчиненавооруженнойсилишенагосударственной

самос,чтивсовременнятельнсвобгосударстдномстипроизжетрево,чтоейтивлюция

республикемо

жетбытьпроиззахвласти,чтоеденконституционноймонархиимогутбыть

сделаныпопыткивосстановленнеограмо властииченнойархическойюжелизаконная

имеющсвоеопрвконставдая иорвластьтуциемонархаахмподвергнутьсянныхжет

незаконнападениюому.Неподлежитсомнению,чтопривозникновенииконфликтовруководители

социальныхсил,действующихсовременныхгосударствах,досихпороявляютсклонностьпри

первойвозможносприбегатькрешенихнасимерамиюльсвместотоговенными,ч

тобы

пользопрапутямивовымиатьсяметодами,предостаконституциейвообщеленнымиправовым

порядстраны.Нокаждымомдесятилетиемвсеуменьшвозможноасильетсярешениястьвенного

конфликтвсерасширяютсяспособыихправовогорешения.Мирными

способамитеперьрешаются

вопросы,затрагивающиедажетерриториальсоставверховправагосударствны.Так, 1863ей.

АнглиядобровольноотказаласьсвоихверпрновныхИоническиеа островапользуГр,.. ции

онасоглнизвестноеасилумасьлени

есвоеговерховенства.Наконец,нашихглаз1905.ужех

произораникогдаьнешбывелфотделенияктлыйодногогосударстдругогоипревращение

раньшезависимогогосударства

– Норвегиисовершнезабвеойнынноисимз,чистдоговорныме

путем [Ионийскиеострова,которые1815г.находилисьподпротекторатомАнглии,былпереданыею

Грециинев1863,ав1864г.Годомраньше,в1863г.Англииудалосьнавязатьгреческийпрестол

своегокандидата

— датскогопринцаВильгельмаГеоргаГлюксбурга,

родственнианглийскогоа

короля,котпименрыйдкороляГеморга

I правилГрецидосвосмертиейв 1913г.Норвегия,

которс 1815г.находявунсоШиилась,врезультатеециейКарльстсогл1905аг.дскогошения

провонезглаавис,которбыилмостьая

одобпарламентамиенаНорвегииШвец.Соктябряи

1905г.Норвсталанезависимгиягосударст;Россиябылапервойстранойм,признавшеймэту

независимостьустанН дрвегиейвшейпломатическиеотношен.]Несомненно. ,пр ближается

время,когдавсе

вообщегосударствеимежгосударсконбудуныефликтырешаттольковенныеся

правовымипутями

– илинаосноваужедействующихнормииконституционнмеждународного

действующегоправаили,когданедостаетх,покрайнмерсоблюдатьправовыей

приэтимнципы

путемсоздаватьпрецедедляустановыхправовыхтыовлениянорм.Поэтомудляпревсейращения

правительствендеятельностичистоправовуюбезусловноеобходимоойустановитьстрогую

министерскуюответств,чтоудаосущеннотсявп ствить

олнетолькоприпарламентском

министерстве.Последнееявляетсясамойнасущнойпредпоейсподчинеылкойтвительправуногоия

среднихнизшихадминистратпроявлэтихучреждений.Различндеятельностиы ния

учреждмогутбытьлегчепредусмотреныний,сл

едов,наточнопрегулированыльнореднормами

права,осущжэтойедеятельностиствлениеподконтролемминистерства,ответственногоперед

народнымпредставитель,являетсягарантидействующимсогласованностиеетвомправом.Однако

природаадминистратив

ныхзадачтакова,чтоиприэтихусловияхвсегдаостаетизвепросторятный

длярешевозникающихвопросовяоднуилидругуюсторону, такомслвсегдачаемогут

возникатьсомненияотносисоопринятыхветствияельнорешенийдействующемуправу.Для

устранениявсяксомненийдляхстрогоголвсехасованияктовадминистративнойвласти

дейстправомующимгосударсвводитсяыхсудебнаяпроверкавахактовадминистративной

власти.Онапроизводитсяпожалозаинтересованноголюбогол можетцаве

стикакотменеакта,

несоответствующегонормамобъективногопр, а осстаарушенногоновлениюсубъективного

права[4].ВАнг,являющейсяисконистранойме тного

моуправле,этасудебнаяпроверкаия

правоадмерностиинистратактовпоручаетсяобщимсуд.Нвных,прмтехгосударствахтив,

котборыхльшинствоадминистративныхучрежденийнаходитсязаведопра анииительственных

должнивкцовследствистнторых

еэтоиздавнагосподствуетбюрокра ическая

административнаясистема,оказываетнаиболеецелеп ясобрудебчпроверкуатьзнуюым

правоадмерностииниактовадминистраобымтративныхсудам.Пракпоказываетти,чтовным

этапоследняяи,создтема

аниемразрабкотспорткойгоравеФранцияд,итсяможетливовполне

прочнообеспечитьправомерностьуправления

[5].Даженасоврпемреходнойстадиисвоегонной

развитияадми

нистративнаяюстицдостигпостасебецеетвомногихленнойотношенияхнехуже,

чемобщаяюстиция,там,гденанее,каквАнглии,возложосуществлениетехжезадачно.Вбудущ, м

когдаэтасистемаполучитсвполноеразвитие

351

когдавселогические

следст,заключающиесявнейия,будутизвлр ализованычены,

административнаяюстицияявитсмогучиморудиемдлясообщенвсейправительственнойя

деятельностичистоправовогохарактера.

Этимпутемдеятельностьадминистративныхоргановоказываетсявсебо

лееиболеесвязанной

нормамиправа.Напротив,облассвободной«»,.е.неьрегулируеправовыминор, амиой

деятельностиихпостепенносуживает,нак, исчезаетнец.Вэтойемя своб« »отодчной

регулинормамикип деятельностивпредстав тели

правитевластиследуютсперваьственной

исключительсоображецелесо.Нопниямстбразнцелесообрпеннопризнаетсяститолько, зным

чтос гласноужедействующимиилидолженбытьановленнымивующиправовыминор. ами

Такобри,тмчастьзомпр

авительстведеятель,котораянахсперванойкакстидитсябывнесферы

права,стеченивременивсподчиняетсяцелоему,причемрегулирующиеееправовыенормы

вырабачастопутемпрактикиываютсяобычая.

Благодарядминистративнойюстицииправовомгос

ударстведажесамоепонятиец лесообразности

преобразуетиполучинойсмысл.Ветолютноя

-монархическомгосударцеле ообразнымтве

признаето,чтос отвсяидаметстпра« »вПодправительства.уетвидами« »

подразумеваютсяособыецели,которые

реследуетправительвласть,рукосвтвеннаяодствуясьими

собственнымиинтересами.На,протгосавоуправительственнойдомрствевласнети и

должнобытьсвоихсобствособыхцеиинлейн,терсовпадалиыхкоторыене быинтересами

всегогос

ударства.Ноцелиинтересыгосударствсегдаприправостровпределяютсяомправовым

порядком.Следовательно,

вправовомгосударцелесообразнымявлятветолько,чтотся

соответцели,пресправомледуемойтвует.

Этатеорбетссистинаполуческирная

чилаособенно

яркоевыраженпр дминистративноктке

-судебногоотделефрагосударственногоциязского

совета.Знаменитаяжалобапревластиышение(

recourspour exces de pouvoir)можетбытьподанаво

францгосузскийсоведарстакжетогда,когвенный

даадминистративныйакт,основывформ ясьльно

назаконе,изданстойцелью,котораяпреследуетсязаконом.Вэтихслучаяхтакназываемого

отклонениявласти(

detournement du pouvoir)государсвсегдасоответственныйсоветменяет

административный акт.Итак,целесообразнос,определяемаявабсолютьно

-монархическомгосударстве

«видамиправительства»государственной« пользой» (

raison d'etat),заменяетсявправовомгосударстве

целесооб,кот образураяазностьюзадачами,преследуетсязаконамиыми

.

Развитыеидеиьосоотношениимеждуправомгосударствомраз енелвсеяютсяеко. и

Противнихвысказываютсявсе,ктосчи, естьпределоает,дальшекоторправонеможетго

проникнутьвгосударство,что,следовательно,правонеспретособно

воритьконституционное

госудавчистопраяство.лениеКовоетакрнипониманиягоправогосударствавосходятк

Лассалюиегоопределениюконституции.Лассальдоказывает,чтонстиестьвыражениетуцияого

илиинсогоотношенияреальныхсил

[6].Сэтозренияйчкигосударствовсегдаинеизменноостается

толькоорганизсилой.Однпониманиев государконнойкакорганизованнойстваилыможетбыть

Эти

развитодвухпротивоположн

ых,резкодругупротиво,нап.равленияхоставленных

направлениямыможемопредкакт сориюлитьтеорлынасилия. ю

352

Трудносбольшейэрудициейталзанщищатьтутозрениямч,которуюмыназываемтеорией

силы,чемэтосделалС.А.Котлярев

скийвсвоейкнигеВласть« право»Сам. этойкнериги

счи, существеоаетсмыслтогопониманиягосударстваный,котороеотстаивает,заключается

признаниисилысамоценнымдаженаиболееэлементомгосударства.Онзащищтолькоет

самостоятельнзначениевластипоотношениюкправу.Поегослов,вл« правомсть

– двестихии

государства,хотянеодинакостепениперво»;йначальные«essentialeгосударства

– вла,особымть

образомквалифицир,новсежевласть»Сег. озречкива, ннаяия

«двойственностьвластиправа»

очевидна;онар« скрываетсявовсейистгосударстварии»Подт. этоонержзглявидениеита

том,чтовласть«несоздпр,ноонаилавсозданаеим»

[7].Признаниевластибезусловно

самостоятельнымэлементомгосуд,знкоторогочениерстравправуноценно,естественновозбуждает

вопростом,чтожетакоепредставляетизсебявласть.Этоо государиродевластивенной

С.А.Котляре

вскийрешаеттом,чтоыслевластьестьпсихическоеявлен.Онпр нимаетзвестное

определениевлас стиихологточкизрения,вырабческойН.М.Коркуновымтанное, вносит

немупопр, кнатозыввку,чтовлтолькоаястьтогдабываетн ,когдалицо

соответственные

психическиепроцессысовердушахкакподвластныхаются,такивластьимущих.Поегословам,

«властьпервоначальноздаетсясознаниемзав псивиновением», стиисчерпывается

этимидушевнымисостоян,свойственнымиоднимлиями

шьподвластным.Напротив,С.А.

Котляревскийнасна,аиваетомчтоволя«властиестьтакженесомненнаяпсихологическая

реальность»

[8].

Однакоеслибывластьбылатолькопсихи

ческимявлением,тобылосовершеннонепонятно,как

онаможетсохранятьсвоенезависимжениеполпотнкправуош.Всразвитиемниюдькультуры

психическиепереживаниячеловека,приволдящиешвымниямйствиям,всебольше

большеподчиняютс

япредставлениямодолжннед,..овселжномбольшеподпадаютдействие

но,сркотмединорправаимыхмыеютрвенствующеезначениедлявнешнихотношениймежду

людьми.Следовательно,переживанкакчувствазависимости,такволияквластимогут

всецело

подчинитьсявелениямнорава

[9].Поихикенормальнчеловеканесвойственнатанеобузданностьго,

котмобыустановираяглаграньилипределдляэтпроцессаогоь.Поэт

омуС.А.Котляревский,

стремясьот тоятьамостоятельноезначениевластипоотношкправу, могограничитьсяниюлишь

психологичпонятивласти.Невысказываясьескимпряпользуплюралистическогопонимания

власти,онфактичсклоняетсяскиму

[10].ВнаучномпострС.А.Коениитляревскогочуждоюправу

353

оказываетсявластьнекакпсихичеспереживан,каосксамобытнаябаяси.Поеголасловам,

«силаостакимется

жепризнакомгосударстванастоящеевремя,какинезаэп,вамятныеохи

которыхнадоискатьегопроисх»Кэт. мыслиоонйждениянеоднократновозвращается.Вконцесво й

книги,делаяобщиевыводы,онсновапов,чтог« рясударнетразрывносвязанотво

принуждением

инасилием,которыевытекаютизстихиисилы,составляющейегооснядро; ноесамыхвысших

своихформахвсежерассчитанонаглубокиенесовчеловршприр»еЭтонства.ческойзначениеды

сидлгосударстваыя,помнению,С.А.Котляревского,

определяетирольправанем.Онсчи, тоает