Материал: B_A_KISTYaKOVSKII_774_FILOSOFIYa_I_SOTsIOLOGIYa_PRAVA-1

праваиеенаучнойразработке.Объясняетсяэтоиисторическпричина,..темуслов,прим ями

котвозникларыхразвилобщтеопар.Зародиласьяаваияобщаятеори

яправавидеобщей

248

частисистемыграждпр.Когдаиванскогодругиеотраслиправоведе,особеннотакиеотделыия

публичногопр,какуголовноевагосударствправо,начабобстоятельноеинноеи

систематиобщиекиразрабатыватьсвоичаст,тоест

ествепотребностьвоз иклавсогласовании

учений,вырабавовсехэтобщих«ывчастях»Вемыхтоже. времябылообращеновниманиенато,

чтос держаниетехглавфилософииправа,которыепредснтедляавляютресиста

-догматика,

такжесодвводржание

ныхглавэнциклопправапосуществутождественнодиисодержаниемэтих

общихчастейотдельныхотраслейправоведения.Такобравозникмпроектомслитьэтиобщиечасти

отраслейправоднуоведенобщуютеорп ипоставаияюеенместоафвитьлософииправ

а.Этот

проектбылвыдвинутА.МеркелемегостатьеОб«отношениифилосправак зитфиивной

юриспрудкееобщейчасти»,накоторойнциимыужеостанавливалисьпредыдущемочерке

[8].Так

какА.Меркеявляэтомслвыразителемьсяучаетогонаучндвижения,коужегосуществовалорое

вдейс,тнамвитоимепутьльченаучногоразвостиныйобщемосущетия.Впоследниетвился

четыредесятилетияобщаятеопр,илиава

общучоправение,подвергласьсистематической

разработкеипревсамостоятельратиласьдисциплинунаукиправе.Новполнеуюзанялато

место,котороепредназначалейА.Меркель:преждевсего, сделалаизлишнимиобщиечасти

отдельныхотрас

лейправоведения,главное, упразднилафилософииправнезаме.енила

Дажевпериодупадкафилософскогомышленияподнялисьголосавзащфилософииправатупротив

захватныхстремленийсо ороныбщейтеоп аваии

[9],тепжпринесомненномрь пробуждении

философскоготворчествасталоочевидным,чтобщаятеопрнеаваияожетстатьнаместо

философииправа

[10].Вдвухотнобщаяшентеопроблааваияяхнед,осаеткоделаютаткамиорые

еенеспособноюзаменитьфилософиюправа:во

-первых,содержаниеееуже,чемсодержание

философииправа

[11],во -вторых,метеороднетическидостаточновыяснен,практически

обыкновенноопредесилутойяетсяучайнойсвязи,котораяустановиласьмеждуобщейтеорией

праваидогматюри.спруденциейческой

Зденасспеь

циальноинтересуетметодобщейтеоп ,авачастностиии,теслучайные

обстоятель,которыенаизвремяфактическистваноеопределилиегохарактер.Присамом

заробщждтеопрейнбылаваиирекоменметопозитюрдовани.спруденцииой

Рекомендовавшиеегоуказывалинаисключительнуюплодотвэтогметодарность

противееобесплоднлнойпоставлялиметодафил.Приэтомпослеофтитогкоговполнеднийа

отождествсоспекумеля,ткакодомтивнымлсяритическийдвавозрождался,об

интуитивномтовремясовсемзабыли.Впрочем,усвоениеобщейтеопрметодаиейавапозитивной

юриспруденцииказалосьтембобязательнымлее,что,однст, йрвназникланысперв,какмы

указаливыше,видеобщих« частей»

249

отдельныхотраслейпозитивнойю

риспруденции,адругой,

– заразработкуеебраглавнымись

образомпредставителитогоже ложительнправовед,преклегоредуспехаминявшиесяия

всецелопроникнутыевыработаннымиимприемамышл.Итак, общейтодниятеоправаии

устанавливалсянепутемисслеподсущестнаукиованиялиннсамэтой,говследствиекрушения

одногоизфилософскихметодов,силугенетиччайнойсвязиобщейпскойраваии

отдельнымиотраслямипозитюр внойспруденции,наконец,благодаряус оложитеехам

льного

прав,ко,вебутороепризваноденучпосятояннолудовлетворятьжитьпрактическим

потребнправжизни,значительновойстямопередиловсвоемнаучномразвивсеостальныеии

юридическиедисциплины.Подвлиянвсэтобстоятельствххемокончательно

утвердилсявзгляд,что

общаятеопртолькоаиявтомслучаепревранаснаукут,итсяоящуюеслионаусвоитсебеметод

позитюри.внойНоспруденцииметодпозитюр внойестьспруденцииметодюридическойогматики;

этометодформальнологобобщени

ийческих

классификаций.Другогометп зитивнойда

юриспруден, йнетнужникакогоиногоцииметода,такеепознаватпотребностильные

вполнеудовлетворяетметодчистоформально

-логическобработкиинтеявленресующихй.Так йм

образом,

когдарекоменд

уютобщейеорииправапозитюрикачествеспруденциюнуюобразца,

которомуонадолжнаслед, вместеватемиобрьееудовкаютлишьетворятьсяметодом

юридическойдогматики.

Нодостатяснпоставитьвопросчно,чемсказкакимрезультатамлось

привелоусвоение

общейтеопрметодаиейавадогматюри,чспруденцтобыескойувизвращающеедетьвлияние

этогометнаподастановкуирешениепробтеощейлемпр.Сполнойаваииочевидностьюэто

проявилнаосновнойобсьтеощейлемепр,именноаваии

напроблеме

– чтакоеправо.

Сторонникипримененияюридико

-догматическогометодавобщейтеопробыкновенноаваиине

считаютнужнымдлятого,чтобыответитьнавопрос

–

чтакоеправо,

–

подвергнутьправовые

явлдействитнияиссл.Вместодованиюльному

этогоонипредлагобобщаявют,овыеления.. ь

подвергатьихлишьформально

-логическобрабоэтимпувыводитьйемкеобщеепонятиеправа.

Одновстремятсяенноониприменитькрешениюэтоговопросаметодклассификации.Дляэтого

онисчитаютнуж

нымнайтитакойрядпоня,вкотмийобылромжноуказамесидляпонятияьо

права.Нотакточномксмыслерядапонеятийустанльзявэтобластийявлевить,тооний

удовлетем,чпредлагаютовопределятьряютсяотличпризнакиправательныеот

нравственности,

однст,оиотйроныбытовыхобычаев

– сдругой.Здесь,следоват,нетдажлогическойой льно

иллюзии,будтотребуетсянайтизаключитзвеноизвестнойклассификационнойльноесистеме,

которая,какмыотметиливыше,игралатакуюбольшую

ольвнаучно

-классификационных

построеботаизоолниприковяхимигоскахтличительноговпризнака,отграничивающего

царствоживотныхрастенийства.

Ясно,чтп праванятие,получаемоеэтимпус оронникамипримененюридикоя

-

догматическогоме

тодадлярешенияпробтеощейлемпр, аваии

недаетподлинаучногознания

отом,ч правоакое.Такоеимеетнятиезначениелишьформальнологичессводкибоилееой

менееполноподобранногоитакилииначесгруппировчистоописательногом нного

ериала,

относящегосякправу.

Несмнаэт,ученыео,вырабатытряпонятиепраюридиковающие

-

догметодоматическим,обыкнсчи, овеннониаютпредеподсуществолинноеяютправадаже

вскрываютнеобходимоприемувойства.щие

250

Внашейнаучнойлитер

атурепообщейтеопртаваипичнымиэтомотношенииявляются

рассужденияГ.Ф.Шершеневича,который,какмыустановиливыше,ориентируетвсепознпрнаниева

догматюри.Наиболееспруденциическойясновырисовыметодполучениимвпонятияаоеготся

правапервомегоисследованпообщейтеоправаии

– «Определениепонятияправе»Здесь.

особеннопоражасоответствием задачейжду,которуюонсебеставит,темипрмышленияемами,

припомкоторыхонстремитсящиразрешитьэтуза.Вдалачусвонейших

ихрабпобщейтеорииах

праваГ.Ф.Шершостаетсяв разбранни випринцимчнаучногоымпознамр.Нвниява

нихтотпуть,котоонпркихымсвпонятиюдитемуправа,нескользамас,такак, ирован

приступаякним,онужеобладалэтимпонятие

м.

СвоюзадачуГ.Ф.Шершенформулслеобвдующим:рчГлавнаяом«уетзадачасостоиттом,

чтобынайти

тотсущественнпризнак,которвсегданеобходимоыйприсущправу

»[12]. Истинный

смыслформулирздесьзадачиособепределенновавысвязитупаетйдополнительными

объяснГ.Ф.Шениямиршеневотносительнопреследуемимнаучнойчацели.Раньшеонг ,воритй

сущностиправа

что« уяснениелькоп онятия

способносозд

атвердуюьпочвуподногами»,риста

взаключениеэтогопар графаявляет:Мы«должныустантакпоонявиправе,коториеьбылое

быприменимонетолькосовременнымг суда,ноиковсесуществовавшиманеетвам

обществам,

котороеосталосьбынеи

зменнымдлявсякоговремениеста,

несмотрянаразнообразие

егос держания»

[13].НаосноввсехэтихзанииявленийГ.Ф.Шершеневичамыдолжныпридтик

заключению,чтоонде

йствитстремитвскрытьльносвоемследованииясущество« права»илиего

«существенсвойство»,которвсегда«необходимооеприсущеправу»остается« неизменнымдля

всякоговремениместа»,выразитьэтосуществоопределенномпонятии.Следовательн

о,мывправе

ожидать,чтоегоопределениепонятияасвстподлиаодкунаучз оанияправено. го

Предыдущий | Оглавление | Следующий

droit public. Paris, 1911. P. 7.

[3] Ср.:

ТальЛ.С.

Проблвластинадчемаловекомграждправе//Юридичеснскомвестни.М., 1913Кн. кий.

III.С. 103исл.

[4] ПоложениеэтоговопросанаукегосударствеисчерпывающейполнотойрассмотреноисследованииН.И.Палиенко

«Суверенитет.Исторразвитидеисуверенитетачское

еправовоезначение»Ярославль(, 1903)Этоисслнтолько.едование

заключвсебепопыаетмостоярешикуисследуемыйтвопрось,льнопревосходноосвевсехдругихомлярешего.Стниях

нашейточкизрения,вэтомисследоваособенценто,чтноиио

авторнеог аничиваетсяпередачзаключительныхйзультатов,

которымприходилитеиныесследовате,остаинатомпути,которымлиониваетсяшли.Такимобразомонвскрываети

методыихисследований.Самавторприходиткзаключению,чтосуверен

итетеснеотъемлемоеьсвойгосударвла. стивенной

[5] Sigwart Chr. Logik. 2 Aufl. Bd. II. S. 215, 231 ff. (русск.пер.

– СПб., 1908Т.И.С. 186,исл..). 200

[6] Частосчитаютнаиболеесущественнойсоставнойчастьююридико

-догматметосиллогизмческогодаедукцию.Нопоследние

обрдазуютльнейшуюстадиювразвитииэтогомето.Веда

ьисиллогизм,дедукцияпредпоуженалпонятийичностьагают.Конечно,

присовремеуровразработкиграждненомпрцивилистыванскмогутбратдельныегогражданско

-правовыепонятиядажеих

системукакготовые.Тогдаим,действительно,большеприходит

сяприменятьсиллогдедукцию,чемзмндукцию,обобщение

классификацию.

[7] Ср.:

КоркуновН.М.

1)Сборникстатей.СПб., 1898.исл11., Лекции62.по.общей2)теори

иправа.Изд. 7

-е.СПб., 1907.

.

354; ШершеневичГ.Ф.

1)Задачиметодыграждпра.воведенияКазаньнского, 1898С. 17;Курсгражд. 2)пр.Казань,ванского1901С. .

ВаськовскийЕ..

92;Общаятео3)пр.М.аваия, С1912.и775сл.; .

Цивилистическаяметодо

логия.Часть

I:Ученотолкованиие

применениигражданскзаконов.Одесса, 1901С. 3исл.х6.

[8] См.выше,с. 231.

[9] Schutze. Die Stellund der Rechtsphilosophie zur

pozitiven Rechtswissenschaft // Zeitschr. fur priv. u. offentl. Recht der Gegenwart.

Bd. VI (1879)Вэтойстатьеподвер. критикевзАг.Меркелянутляднафилософиюправа,

разввышенитыйегост.азваннойтье

последовательныйпозитивисткакГ.Ф.Шершенсчиобщуютеопвичтрлаваоднойюшьчастьюфилософииправа,нарядукоторо

ШершеневичГ.Ф.

й

онстаддругиевитчасти

– историюфилосправаоправалитикуфии.Ср.:

Общаятеопр.С.аваияК24сожалению. ,

оннеуспелдовестисвоегопланак инедалцельнойпозитфилоправави. софиитской

[12] ШершеневичГ.Ф.

Определениепонятияправе.Казань, С1896.подчеркнуто7 .нами()Ср..:

ШершеневичГ.Ф.

Курс

граждпр.Казань,ванского1901С. Первая4.часть.этогокуросизпочтиитадослоперепечаткивнойышеназванно

гоисследования.

[13] Тамже.С. 2,Ср.: 9.

ШершеневичГ.Ф.

Курс...Сподчеркнуто5 ( везденами).

XПРАВА. ЧЕЛОВЕКАИГРАЖДАНИНА

[1]

I

II

I

Государствоестьизвестнф рмбщая

ественорганизации.Толькотамой,гдеестьобщество

народ,существуетигосударство.Но,представляянарегоцелом,явлвсепоглощающейясь

организацией,государствовместетемзаслоняетсобоюнарод.Оностанаместоовитсянарода,

рассматриваетсебякаксамоцельипревращаетнародсебечиненноеср.Наибдствояркоэт лее

проявляетсяабсолютно

-монархическомгосу, государстарстве,признанетолькобявая

самоцелью,ноиединственновозмцельюжнойбщественнсуществлюдеованиим

й,стремится

превратитьнароднпослушноемассыорудиедляосуществлениясвоихзадач.

Однаконародпредставляетизсебялишьсобирателединство, шзвестнуюсовокупностьное,

состоящуюизлюдей.Поэтомугосударство,засобойлоняянарод,прегвращая

овпростоесредство,

должноещевбольшстепподчевсюйнидеятельностьнядельныхлюдейисключсвоимтельно

интересам.Поотнкотдельномушчеловекниюобезличиварольабсолютнощая

-монархического

государствадолжна,по

-видимому,ещебольшеудавать

ся,чемпоотношениюкцеломунар.П ду

сравнениюмощнойорганизацией,которуюпредставляетсебягосударство,отдельныйчеловек

являетсяничтожнойвеличиной.Напочвеэтихотношениймеждугосудаличностьюрствомождается

взгляд,согласнокотор му

осударствоестьвсе,отдельныйчеловек,индивидуум

– ничто.

Новдейс,т.е.вистоельностипр,ичоцэтопредескомсеполномпоглощенииожение

индивигосударствомдалекоууманевсегдаинебезуслоопра.Двадываетсябсолютноже

-

монархическому государствумоментынаибольшегоразвитиясепоглощающейдеятнельности

удаетсявполнедечинитьятельностьотделюдейишьныхсвоиминтер.Имотдельныйсамнно

человек,предспервоготавляющийсявзгляданичтожнойвеличинойпосравнениюгосуда

рством,

оказываетсянаибосильнымд противовесго.Объясняетсяэ ,емчтотдельныймчеловек

неограниченностиее.Вэтомслучаетребуетсяполномнечениекакогочий

-нибудьорганаили

носителягосударвла,т.е.нестмонархаивеннли, дай

асамойвластикактаковой.Вправовом

государверховнсудтластье,дажеярконагдавсецелоеннаяпринародуадлежит,не

абсолютнаинебеспредельна,известнымобразоограничена.Ейположопрграницыделенные,

котона, ставаясьрыхправово

й,неможетпереступать

[5].Таккаксвоеысшвыражениеверховная

властьполучаетзакон, изэтогодательствеследует,чтоправовомгосударствеименнодля

законодательстваустановлеизвестныеграницы.Такиеграницысоздаются,од,некакой

-либо

другойгосударственнойилихотябынегосударствевл,известстьюприинымиципаминой

правовымиотношениями,котг сударвластьрыхнеможнаруш.Государствоенн ять

неимеет

правастеснятьилинарушатьбъектипубличныеправас гражданоих:такназываемые

гражданскиеправасвободыличностивсе текающиеизнихобщественныесвободынарушимы

длягосударстваинеотъемотдегражданлинемыьн,какпосучех

ду.Этотнеприкосновенный

харанексубъекттероторыхправотмечаетсяивзаконодательвныхилипутемторжественного

провозглашенихдекларацправчеловекаигражданинаия,илипутемхособойкодификациив

конституциях.ВпервыенаЕвропейскомконтинен

тедекларацияправбылапровозглашенафранцузским

Национальнымсобранив г1789.зат; былаемпринятаснекоторымиизменен ями

дополнениямипочтивовсеконституцииевропейскихнародов.

Декларацияправчеловекагражданинаподейв XVIIIствовала

летиикакполитическое

откровение.ОнавызвалавсеобщийвосторгболдругпрехинциповхXVIIIстолетия

воодушлюднаборьбуезановыйвлялагосудастинроственныйправововыйпорядок.Всемгда

казалось,чтог сударство,построенапринципаное

хдекларацииправчеловекагражданина,будет

идеальвполнеоргаиизованнымсвободнымгосударством,которомкаждаяличностьполучит

возможностьвестидостойноечеловеческоесуществование

[6].Сравнительноскоро,однако,отношение

кпринципамдекларацииправчеловекагражданинасовершенноизменилось:восторг

воодушевсмениполнойхолодноениеись

cтъю.Этообъясняетсятем,что,однст, йроныжидания

инадежды,котор

ыевозлнпровозгагалисьдекларациправ,неосущшенДекларации. иствились

правужедавнобылипровозглашены,государственно

-правовжизньшлкакимя

-тосвоим

собствпут;иногдадаженнымказалось,чтобесправиенискольконеуме, есмотряьшилось

а

провозгдекларациправ.Сдругойшенсто,принципыое,заключающиесявдекларацииправ,

постепенносталиобщими

285

меистамиамособойпонятнымиист.Ихнамидейнсодержание,возбуждавшеераньшесамые

возвыпереживаниядушев, ачалоыека

застьсяеченивремчрепростымзвычайнони,

яснымиобыде.Никтотепнснымерьмневаетсятом,чтормальноесущестиразвованиеитие

общеигосневозможудтвабезрствасвободылич,слагающеноизстиличнодомашнейся

неприк,свободсновенности

ыпередвиж,свобпро,бсвободыфениязовсиеейсти

разветвлений – свобслипечатиовасвободы, собранийсоюзов;наконец, евозможнобез

политичправгражданбихепредпосылкискихз

– учреждениянародногопредставительства,ибо

средипол

итическихпрнавиболееажноезначимеетизбиниепр.авотельное

Средиобщегохолодногоотношениякпринципамдекларацииправустантакжеовеилсяршенно

будничный,чистоутилитарныйвзгляднапровозгдексвободыларациейшенныепра.Этиободы

ип раватеперьобыкновеннорассматлишькакредствоусиваютсяполитическойехаборьбе.Так

какполитическуюборьбуособэн ведтрудящиесянноргичноклассы,точащевсегообосновывается

иразвиваетсянеобходимогражданполитическихправсвобокихть

дименнодляэтихклассов.

Утилитарнаяточказренияведеттому,чзанимипр лишьзнаетотнозначситя. ельноение

Средстодно,годниполвевремязн, ожетказатьнегоднымибесяполезнымвдругое.Отрицая

безусловныйхарпринципамиктердекл

арацииправчеловекагражданина,некоторыесторонники

социалистическстроядохпредпдили, рудящиесяоложениягоклассывслучаепобмогутды

дляборьбысбуржуазиейотменитьвсеоиз щеепридажеавотельограсвобнслоеичить, оваду

собраний союзов.Сдругойстороны,запринцидеклапрпраизнавалимиациитольковременный

характер,имприписывализначениелишьпоказатдумстр,господствовавшихемленийляизвестную

переходнуюисторическуюэпоху.Декларациюправчеловекагражданинаназыв

алиЕвангелием