ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БОРЬБЫ С ОТМЫВАНИЕМ ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ НА ПРИМЕРЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И США
2.1 Правовое регулирования в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов в Российской Федерации
Российское правовое регулирование в сфере противодействия отмыванию преступных доходов базируется на основных международно-правовых актах Список конвенций, где РФ является участницей. Информация получена на официальном сайте Росфинмониторинг // URL: http://www.fedsfm.ru/documents/international-conventions среди которых: «Конвенция Совета Европы «об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и о финансировании терроризма» 2005 года (Варшавская конвенция), Конвенция ООН «против коррупции» 2003 года (Меридская конвенция) , Шанхайская Конвенция о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом 2001 года , Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности 2000 года (Палермская конвенция), Международная конвенция ООН о борьбе с финансированием терроризма 1999 года (Нью-Йоркская конвенция) , Конвенция Совета Европы о гражданско-правовой ответственности за коррупцию 1999 года, Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию 1999 года, Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 года (Страсбургская конвенция), Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года (Венская конвенция)»
Э. Иванов Иванов Э.А. Указ. соч. Информация получена: URL: https://dlib.rsl.ru/viewer/01002868696#?page=1 (дата обращения: 10 апреля 2019г)., И. Разумова Разумова И.В Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма: проблема соотношения требований международных стандартов и реалий российской действительности. 2016г. Информация получена в системе «Консультант Плюс». , Е. Бондарь, С. Изутина Бондарь Е.О., Изутина С.В. Актуальные тенденции развития системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в Российской Федерации с учетом изменения международных стандартов // Современное право. 2014. № 10. Информация получена в системе «Консультант Плюс». в своих исследованиях подчеркивают высокую развитость и значительное соответствие российской системы правового регулирования в сфере противодействия отмыванию преступных доходов международным стандартам и, в частности, рекомендациям ФАТФ. Так например Е. Бондарь и С. Изутина выражают мнение о том, что РФ упрочнила свои позиции и вошла в ряд ведущих стран реализующих требования ФАТФ в полном объеме Бондарь Е.О., Изутина С.В. Указ. соч. Информация получена в системе «Консультант Плюс». .
Российская Федерация ведет активную регуляторную политику в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов на международном и внутригосударственном уровнях. Основными источниками в данной сфере являются внутригосударственные НПА и международно-правовые акты.
На глобальном уровне РФ взаимодействует в рамках ООН, а также является полноправным членом ФАТФ с 2003 года. В 2000 году РФ не прошла оценку и была добавлена в «черный список», однако уже к 2002 году реабилитировалась и создала эффективную систему по борьбе с отмыванием денег.
На региональном уровне РФ взаимодействует с государствами в рамках ЕАГ, СНГ, Совета Европы и др. Со стороны РФ была подписана: Конвенция «об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности»1990 г., Договор государств-участников СНГ «о противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма» 2007 и др.
Также РФ активно взаимодействует с правительствами и уполномоченными в данном вопросе ведомствами отдельных государств в рамках двусторонних соглашений. Информация получена на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу: //URL: http://www.fedsfm.ru/activity/interstate-agreements. (дата обращения: 15 апреля 2019г).
ФЗ-№115 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» 2001 г. является основным источником в сфере противодействия отмыванию доходов добытых преступным путем на федеральном уровне Федеральный закон № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. с изменениями и дополнениями // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3418. .
В ФЗ-№115 даются определения понятиям в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию террористической деятельности в РФ. Также ФЗ-№115 определяет меры, направленные на противодействие и предотвращение данных преступлений, регламентирует создание Федеральной службы по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) Там же..
Положения Закона № 115-ФЗ уточняются в подзаконных НПА Росфинмониторинга, ЦБ РФ, Правительства РФ и других органов, компетентных в сфере противодействия отмыванию доходов.
В РФ особая роль в сфере противодействия отмыванию преступных доходов отводится агентам финансового мониторинга. Так профессор Э. А. Иванов отмечает, что осуществление сотрудничества финансовых учреждений и органов финансового мониторинга обеспечивает на постоянной основе получение информации о подозрительных сделках в целях выявления лиц, связанных с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма. Обеспечивает эффективное функционирование системы противодействия отмыванию денег ,а также снижает риски финансовых учреждений быть вовлеченными в нелегальную деятельность» Иванов Э.А. Система международно-правового регулирования борьбы с отмыванием денег. Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук. 2004. Информация получена: // URL: https://dlib.rsl.ru/viewer/01002868696#?page=1 .
Ст. 5 ФЗ-№ 115 устанавливает перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным ценным имуществом. В частности, к ним относятся: «
- кредитные организации;
- профессиональные участники рынка ценных бумаг;
- страховые организации (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховые брокеры и лизинговые компании;
- организации федеральной почтовой связи;
- ломбарды;
- организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения;
- организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
- управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
- организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
- операторы по приему платежей;
- коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов;
- кредитные потребительские кооперативы, в том числе сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;
- микрофинансовые организации;
- общества взаимного страхования;
- негосударственные пенсионные фонды в части осуществления деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению;
- операторы связи, имеющие право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи, а также операторы связи, занимающие существенное положение в сети связи общего пользования, которые имеют право самостоятельно оказывать услуги связи по передаче данных.»
В ст. 4 ФЗ № 115 закреплены определенные меры, направленные на противодействие отмыванию преступных доходов. К ним, в частности, относится организация и осуществление контроля внутри организаций (внутренний контроль), обязательный контроль со стороны Росфинмониторинга, запрет на заблаговременное оповещение клиентов и третьих лиц о мерах противодействия отмыванию денег. Исключением являются случаи блокировки счетов, блокировки подозрительных транзакций, а также информирование об отказе от заключения договора банковского счета и о расторжении договора банковского счета. Федеральный закон № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. с изменениями и дополнениями // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3418..
Согласно ст. 3 ФЗ-115 под внутренним контролем понимается выявление сделок и операций с денежными средствами и иным имуществом , а также последующий их контроль на предмет соответствия политике по борьбе с отмыванием денег.
Организация внутреннего контроля - это комплекс мер, принимаемых финансовыми организациями в области осуществления исполнения политики по противодействию отмыванию денег. В Организацию внутреннего контроля входит разработка правил внутреннего контроля и назначение компетентных должностных лиц, ответственных за осуществление правил внутреннего контроля.
Осуществление внутреннего контроля - реализация финансовыми организациями правил внутреннего контроля. В том числе исполнение законодательных предписаний по идентификации личности клиентов и их представителей, по документированию информации о подозрительной деятельности и последующему представлению данной информации в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и переквалификации кадров.
Осуществление внутреннего контроля является по сути исполнением организациями ФЗ-115.
Так, А. Гузнов разделяет права и обязанности организаций на основные и специальные. Основными правами, по его мнению, наделены все организаций попадающие под регулирование ФЗ-115. Специальными - исключительно кредитные организации Гузнов А.Г. Основные и специальные обязанности кредитных организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма // Финансовое право. 2016. № 1. Информация получена в системе «Консультант Плюс».. Для выполнения прав и обязанностей все организации обязаны разработать правила внутреннего контроля и по противодействию отмыванию преступных доходов. Требования к форме и содержанию правил внутреннего контроля содержатся в подзаконных актах Правительства РФ и Центрального Банка РФ: В положении ЦБ РФ No-375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Положение ЦБ РФ № 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 02 марта 2012 г. в редакции от 30 марта 2018 г. // Вестник Банка России. № 20. 2012.; В положении ЦБ PФ No -445-П : «О требованиях к правилам внутреннего контроля не кредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в редакции от 2018 г. Положение ЦБ РФ № 445-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля не кредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 15 декабря 2014 г. в редакции от 29 января 2018 г. // Вестник Банка России. № 14. 2015. Постановление Правительства Российской Федерации No 667 : «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» в редакции 2016 г. Постановление Правительства РФ № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» от 30 июня 2012 г. в редакции от 17 сентября 2016 г. // Собрание законодательства РФ. 2012. № 28. Ст. 3901.
Организации, нарушающие требования законодательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов, несут административную ответственность согласно ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях № 195-ФЗ от 30 декабря 2001 г. в редакции от 03 апреля 2018 г. // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.
Согласно анализу результатов правоприменительной практики Федеральной службы по финансовому мониторингу за начало 2019 года, одним из наиболее часто повторяющихся нарушений требований законодательства в области отмывания денег является не проведение или не достаточно тщательное проведение мероприятий по установлению личности клиентов и их представителей. Подобное халатное отношение к исполнению обязательных требований влечет за собой серьезные последствия. На наш взгляд основная причина нарушений обязательных требований - недостаточная компетенция поднадзорных лиц в области законодательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов.
2.2 Правовое регулирование в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов в США
Самым важным актом законодательства США в сфере борьбы с отыманием преступных доходов считается «Закон о банковской тайне (также известный как Акт о финансовом учете валютных и внешнеэкономических операций 1970) Financial Recordkeeping of Currency and Foreign Transactions Act of 1970 // Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. // URL: https://www.fdic.gov/regulations/safety/manual/section8-1.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г).. Данный акт был первым крупным законом об отмывании денег в Соединенных Штатах. Он был разработан для предотвращения использования засекреченных иностранных банковских счетов. Указанный акт устанавливает нормативные требования в отношении отчетности и ведения учета с тем, чтобы помочь определить источник, объем и движение валюты и финансовых инструментов в Соединенные Штаты или из них.
После террористической атаки 11 сентября 2001 года президент Джордж Буш-младший 26 октября 2001 года подписал «USA PATRIOT Act» USA PATRIOT Act // Информация получена на официальном сайте Financial Crimes Enforcement Network. // URL: https://www.fincen.gov/resources/statutes-regulations/usa-patriot-act (дата обращения: 17 апреля 2019г).. Раздел третий данного акта посвящен борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В третьем разделе вводятся более строгие требования в указанной сфере и существенно расширяется охват правоотношений, подпадающих под регулирование. Положения данного акта устанавливают требования к финансовым учреждениям. Требования включают построение эффективной системы контроля в учреждениях, работающих с большими денежными массами и недопущение перетекания преступных доходов в реальную экономику. Требования включают строгие процедуры, назначение сотрудника по вопросам соблюдения регулирования, обучение и независимый обзор. Среди прочего вводятся строгие требование установления личности клиентов для открытия новых счетов.