Сферу противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма в США кроме Акта «о финансовом учете валютных и внешнеэкономических операций» и третьего раздела «USA PATRIOT Act» регулируют также следующие акты:
- Закон о борьбе с отмыванием денег 1986 года Money Laundering Control Act of 1986// Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/BSA_aml_infobase/documents/regulations/ML_Control_1986.pdf. (дата обращения: 17 апреля 2019г). . В данном акте отмывание денег определяется как уголовное преступление, устанавливается наказание до 20 лет лишения свободы и штраф до 500.000 долларов США на каждый счет. Кроме того этот закон запрещает структурирование валютных операций с целью избежания требований о регистрации и вводит требования для финансовых учреждений разрабатывать программы противодействия отмыванию денег.
- Закон «О борьбе со злоупотреблением наркотиками» 1988 года The Anti-Drug Abuse Act of 1988 (Pub. L. 100-690, 102 Stat. 4181, codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. // URL: https://www.law.cornell.edu/topn/anti-drug_abuse_act_of_1988 (дата обращения: 17 апреля 2019г). предусматривает ужесточение наказания за отмывание денег и другие нарушения «Закона банковской тайны» , включая конфискацию любого имущества или активов, задействованных в незаконной операции, связанной с отмыванием денег. Этот закон также требует идентификацию и регистрацию покупки финансовых инструментов, включая банковские чеки, иностранные чеки, кассовые чеки, денежные переводы или дорожные чеки на сумму от 3000 до 10 000 долларов США включительно.
- Закон Аннунцио-Уайли о борьбе с отмыванием денег 1992 года The Annunzio-Wylie Anti-Money Laundering Act of 1992 (Pub. L. 102-550, 106 Stat. 4044 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/BSA_aml_infobase/documents/regulations/Annunzio_Wylie.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). обеспечивает защиту от гражданской ответственности любое финансовое учреждение или его директора, должностного лица или служащего, который/которые сообщают о подозрительной деятельности в соответствии с любым местным или федеральным законом. Закон Аннунцио-Уайли устанавливает неразглашение в случае, если сообщение о подозрительной деятельности подано в компетентные органы. Кроме того, данный акт делает незаконным осуществление операций по переводу денежных средств без лицензии и обязывает все финансовые учреждения вести учет внутренних и международных переводов денежных средств. Кроме того, этот закон обязывает принять меры по отмене устава любой банковской организации, которая признана виновной в отмывании денег.
- Закон о пресечении деятельности в сфере отмывания денег 1994 года The Money Laundering Suppression Act of 1994 (MLSA) (31 U.S.C. §§ 5301, note 5330 (2012)) Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/bsa_aml_infobase/documents/regulations/ML_Suppression_1994.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). специально обращается к финансовым организациям, требуя, чтобы каждая финансовая организация регистрировала и вела список своих агентов. В дополнение к тому, что управление незарегистрированной финансовой организацией является преступлением, данный акт также обязывает штаты принять единообразные законы для финансовых организаций в США
- Закон о стратегии действий в борьбе с отмыванием денег и финансовыми преступлениями 1998 года The Money Laundering and Financial Crimes Strategy Act of 1998 (31 U.S.C. §§ 5301, 5340-5342, 5351-5355
(2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/money_laundering_and_financial_crimes_strategy_act_of_1998 (дата обращения: 17 апреля 2019г). предусматривает определение районов с высоким риском отмывания денег и связанных с ним финансовых преступлений по географическому признаку, отраслям, секторам или учреждениям.
- Закон о борьбе с терроризмом и эффективного применения смертной казни 1996 года Antiterrorism and Effective Death Penalty Act of 1996 (AEDPA), (18 U.S. C. Pub. L. 104-132, 114 Stat. 1214 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/antiterrorism_and_effective_death_penalty_act_of_1996 (дата обращения: 17 апреля 2019г). в целях борьбы с финансированием терроризма обязывает финансовые учреждения США блокировать средства террористов и террористических организаций.
- Закон о реформировании разведки и предотвращении терроризма 2004 года The Intelligence Reform and Terrorism Prevention of 2004 (Pub. L. 108-458, 118 Stat. 3638 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/intelligence_reform_and_terrorism_prevention_act_of_2004 (дата обращения: 17 апреля 2019г). обязывает министра финансов США предписывать определенным финансовым учреждениям сообщать о трансграничных электронных переводах средств, если секретарь сочтет, что такие сообщения “разумно необходимы” для оказания помощи в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма.
В США существует ряд законов о защите прав потребителей, которые ограничивают распространение информации со стороны финансовых учреждений, однако они не препятствуют расследованию преступлений по отмыванию денег. Было внедрено множество механизмов обмена информацией, которые позволяют финансовым учреждениям безопасно предоставлять правоохранительным органам важнейшую информацию, включая, но не ограничиваясь этим, сообщения и записи о потенциально подозрительной деятельности, крупных валютных операциях и ответах на запросы о конкретных клиентах.
Оценка угрозы отмывания денег в США была опубликована в 2006 году The U.S. Money Laundering Threat Assessment (MLTA). Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council.// URL: https://www.ffiec.gov/bsa_aml_infobase/documents/new_6_2006/OCC%20B06%208.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). несколькими федеральными агентствами, среди которых Федеральное бюро расследований, Служба внутренних доходов, Управление по борьбе с наркотиками, Управление по контролю за иностранными активами и сеть по борьбе с финансовыми преступлениями. Опубликованная оценка содержит подробный анализ уязвимостей отмывания денег в банковской и страховой сферах, казино и иных финансовых организациях. Обмен оценками угроз и потенциальных угроз оказался весьма эффективным инструментом.
Соединенные Штаты являются лидером в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Как было отмечено, регулирование в данной сфере в США длится уже более 40 лет. После террористической атаки 11 сентября 2001 года, Соединенные Штаты укрепили свою позицию, приняв ряд дополнительных законов, касающихся отмывания денег и финансирования терроризма, издав обширные нормативные руководящие указания и обеспечив активное правоприменение.
Тем не менее, Соединенные Штаты, как и многие другие крупные юрисдикции, не полностью соблюдают рекомендации ФАТФ. В оценке системы противодействия отмыванию преступных доходов в США в 2006 году ФАТФ определила несколько областей, нуждающихся в улучшении. В 2016 году была проведена повторная оценка США со стороны в ФАТФ. Mutual Evaluation of the United States - 2016 Информация получена на официальном сайте FATF.// URL: http://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/reports/mer4/MER-United-States-2016-Executive-Summary.pdf (дата обращения: 20 апреля 2019г). На основе выводов ФАТФ Соединенным Штатам порекомендовали принять следующие приоритетные меры:
- Принять меры для обеспечения своевременного предоставления компетентным органам адекватной, точной и актуальной информации о юридических лицах США, требуя получения такой информации на федеральном уровне.
- Применять соответствующие обязательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов:
o В отношении консультантов по инвестициям.
o В отношении элитной недвижимости.
- Повысить информированность о деятельности и статистике в области противодействия отмыванию денег на уровне штатов, в том числе посредством улучшения сбора данных и обмена ими, для получения более четкой общенациональной картины адекватности усилий на всех уровнях.
- ФинСЕН следует продолжать активно распространять среди правоохранительных органов информацию о стратегических и оперативных разведывательных продуктах.
Организации, нарушающие требования законодательства США в сфере противодействия отмыванию доходов попадают под гражданскую и уголовную ответственность, которая влечет за собой арест и конфискацию средств, лишение свободы соответствующих лиц. Депозитарные учреждения также могут подвергаться ограничениям на расширение и, в крайнем случае, могут быть лишены лицензии.
При оценке виновности учреждения или его персонала в пособничестве и подстрекательстве к отмыванию денег или финансированию терроризма власти учитывают, среди прочего, безрассудное или неосторожное пренебрежение юридическими или нормативными требованиями и разумной деловой практикой. В соответствии с законодательством США компания в целом может нести ответственность за действия своих сотрудников, независимо от количества или уровня данных сотрудников, причастных к правонарушениям.
2.3 Вывод
Правовое регулирование в сфере противодействия отмыванию приступных доходов в Российской Федерации на данный момент соответствует международным актам и рекомендациями ФАТФ. Регулирование в данной сфере продолжает активное развиваться. Однако, существует ряд факторов, препятствующих эффективному осуществлению политики по борьбе с отмыванием преступных доходов. Основной проблемой на данный момент является низкая степень информированности надзорных субъектов о правилах внутреннего контроля , в частности проведения процедуры идентификации личности клиента.
Также, на наш взгляд, немаловажно отметить проблему проявления правового формализма в случае с применением ФЗ-115. Случается так. что используемые статистические методы по выявлению подозрительных операций оказываются неэффективны и от проверок и приостановления движения по счетам страдают малые и средние предприятия, не имеющие связи с отмыванием преступных доходов. На наш взгляд, нужно более выборочно относиться к блокировке счетов с учетом предполагаемых рисков. Кроме того, организации, предоставляющие расчетные счета предприятиям, должны проводить разъяснение правил внутреннего контроля и предупреждать о возможных последствиях неисполнения указанных требований. Однако в целом Российская Федерация соблюдает рекомендации ФАТФ и обладает развитой системой по борьбе с отмыванием денег.
США принято считать лидером в области борьбы с отмыванием денег. В законодательстве США существуют разнообразные акты, регулирующие борьбу с отмыванием денег, как на федеральном уровне, так и на уровне отдельных штатов. Основной проблемой на данном этапе является недостаточный и порой несвоевременный обмен информацией между самими штатами и между исполнительными органами власти штатов и федеральными органами власти. Также законодательство США недостаточно эффективно регулирует деятельность финансовых консультантов и агентов недвижимости, что позволяет преступникам использовать эти профессии в целях отмывания денег. На наш взгляд необходимо осуществлять сбор информации о деятельности агентов, совершающих сделки с имуществом, стоимость которого принято считать значительной. Деятельность финансовых консультантов необходимо контролировать на предмет выявления инсайдерской торговли и необоснованно завышенных вознаграждений.
ГЛАВА 3. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЦИФРОВЫХ ВАЛЮТ В ЦЕЛЯХ ОТМЫВАНИЯ ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ
3.1 Риски, связанные с использованием цифровых валют, как условие необходимости государственного вмешательства
На сегодняшний день цифровые валюты (криптовалюты) стали полноценной частью мировой финансовой системы. Первая децентрализованная цифровая валюта (далее - криптовалюта) - Биткойн, была представлена неким “Сатоши Накамото” в 2009. По состоянию на текущий период существует уже более 1400 различных цифровых валют Cryptocurrency market capitalizations // COINMARCETCAP.COM. URL: HTTPS://COINMARKETCAP.COM/ALL/VIEWS/ALL/ (дата обращения: 25 апреля 2019).. Капитализация цифровых валют на мировом рынке превысила 602 млрд. долларов США в 2017 году, прежде чем упасть ниже 300 млрд. в 2018. В 2019 году капитализация криптовалют колеблется между 280 и 320 млрд долларов США.
Благодаря своему стремительному росту цифровые валюты стали весьма привлекательными для инвесторов. Важно отметить, что инвестор на рынке цифровых активов существенно отличается от классического представления инвестора и тем более от квалифицированного инвестора. В случае с цифровыми финансовыми активами, в том числе с цифровыми валютами, не существует каких-либо ограничений или сложностей при приобретении данных активов. Фактически, на сегодняшний день, инвестором цифровой валюты может стать буквально каждый. Это могут быть, как несовершеннолетние и недееспособные лица, так и криминальные элементы. Если в случае с недееспособными и несовершеннолетними существует риск непосредственно для самих этих лиц, то в случае использования цифровых валют криминальными элементами возникает риск для общества в целом и международной экономической системы в частности.
Криптовалютные рынки потенциально уязвимы перед широким спектром финансовых преступлений и иного вида преступных деяний. Быстро развивающаяся технология распределенных реестров и возможность создания новых криптовалют по-прежнему препятствуют правоохранителям и финансовым регулирующим органам оставаться в курсе новых криминальных методов в цифровой сфере.
Пожалуй, самой большой опасностью цифровых валют является анонимность пользователей. Narayan A. Bitcoin and cryptocurrency technologies /J.Bonneau, E.Felten, A.Miller // Princeton University Press,- 2016.- p.173 В случае, когда отправитель и получатель действуют инкогнито, формируется благоприятная среда для криминальной активности. По оценкам Европола, через криптовалюты ежегодно отмывается от 3 до 4 млрд евро.Информация получена на сайте europol.europa URL: http://www.europol.europa.eu (дата обращения: 25 апреля 2019). Цифровые валюты используются для конверсии или передачи имущества, которое было получено в качестве дохода от преступления. В данном случае цифровая валюта используется в целях сокрытия преступного источника имущества, ввиду анонимного характера подобной валюты. Анонимность цифровой валюты позволяет уйти от ответственности за преступное деяние.