Так, использование криптовалют применяется в торговле объектами, изъятыми из гражданского оборота. Криптовалюты представляют собой идеальное средство оплаты незаконных товаров и услуг (наркотики, торговли людьми и органами, детская порнографии, заказные убийства, оружие, поддельные документы и т.д.). Одним из самых ярких примеров служит не так давно закрытая ФБР торговая площадка Silk-road, Bits media Информация получена на сайте bits. media URL: ( https://bits.media/silk-road/) (дата обращения: 25 апреля 2019). орудовавшая во многих странах. Все платежи по незаконным операциям, связанным с распространением изъятых из гражданского оборота товарам, оплачивались в криптовалюте. Онлайн-магазины по торговле объектами, изъятыми из гражданского оборота, действуют по всему миру, в том числе и на территории Российской Федерации. Так, в 2017 был обезврежен Russian Anonimous Marketplace Информация получена на сайте rbk.ru URL: (https://www.rbc.ru/society/19/09/2017/59c0aaa49a79476a571837d3.). (дата обращения: 25 апреля 2018)., интернет-сайт аналогичный Silk Road. Пользователи интернет-магазина использовали в качестве оплаты криптовалюту. Однако подобные ликвидации преступных торговых платформ не приносят нужных результатов в глобальном масштабе. Спустя непродолжительный промежуток времени появляются новые торговые платформы с более сложной системой защиты и гораздо большей финансовой мощью.
Также значительную опасность представляют хакерские атаки. Кошельки цифровых валют и биржевые аккаунты являются привлекательными целями для хакеров. Если учетная запись взломана хакерами, цифровая валюта легко выводится на анонимные счета без возможности отмены транзакций после обнаружения. Возможность быстрого открытия анонимных счетов обеспечивает преступным группам средства низкого риска для конвертации и консолидации незаконных денежных средств.
Цифровые валюты являются идеальным средством для транзита незаконных доходов через границы. Цифровые валюты используются при отмывании денег в наркоторговле для перевода средств через границы за фактическую или фиктивную продажу товаров.
В апреле 2018 года европейские власти предотвратили махинацию по отмыванию денег, в которой использовалась цифровая валюта, купленная на финской бирже с целью для перевода доходов от незаконного оборота наркотиков из Испании в Колумбию и Панаму. Europol, Press Release, Illegal Network Used Cryptocurrencies and Credit Cards to Launder More Than EUR 8 Million from Drug Trafficking (Apr. 9, 2018), Информация получена на официальном сайте Europol. URL: https:// www.europol.europa.eu/newsroom/news/illegal-networkusedcryptocurrenciesandcreditcardstolaundermoreeur8milliondrugtrafficking (дата обращения: 25 апреля 2019).
Незарегистрированные ICO также предоставляют возможности для крупномасштабных преступлений. Если «отмыватели» денег контролируют ICO, то они могут использовать мошеннический “сбор капитала”, чтобы конвертировать свои крипто-деноминированные незаконные доходы обратно в фиатную валюту.
Анонимность и простота создания делают счета цифровых валют идеальными для лиц, которые в противном случае попали бы под ограничения в связи с финансированием терроризма или санкциями. Хотя использование криптовалют еще не так широко распространено в финансировании терроризма, однако террористические группы экспериментируют с криптовалютами с 2014 года. Цифровые валюты использовались для сбора средств на нужды террористических групп в социальных сетях. Zachary K. Goldman et al, Terrorist Use of Virtual Currencies, Center for a New American Security (May 2017), Информация получена на сайте Lawandsecurity. URL: https:// www.lawandsecurity.org/wpcontent/uploads/2017/05/CLSCNASReportTerroristFinancingFinal.pdf (дата обращения: 2 мая 2019). Государства, подвергшиеся санкциям, также проявляют интерес к созданию собственной государственной криптовалюты. Венесуэла продемонстрировала это в феврале 2018 года. Venezuela Says Launch of “Petro” Cryptocurrency Raised $735 Million, Reuters (Feb. 20, 2018), Информация получена на сайте аналитического агентства Reuters URL: https://www.reuters.com/article/uscryptocurrenciesvenezuela/venezuelasayslaunchofpetrocryptocurrencyraised735millionidUSKCN1G506F (дата обращения: 2 мая 2019).
С учетом рассмотренных выше проблем, связанных с использованием цифровых валют преступными элементами, на наш взгляд финансовые учреждения должны подходить с должной осмотрительностью к любым вопросам, прямо или косвенно затрагивающим цифровые валюты. Таким образом, в случае освоения любого нового направления деятельности финансовыми учреждениями в сфере цифровых финансов, главным вопросом остается соблюдение режима противодействия отмыванию преступных доходов и управление рисками, связанными с этим. Финансовые учреждения, которые предпочитают обслуживать новые направления бизнеса или принимать новые типы клиентов, должны осуществлять тщательную оценку рисков, чтобы они могли адаптировать политику и процедуры режима отмывания преступных доходов в контексте цифровых валют.
Способность подтвердить личность, юрисдикцию и цели каждого клиента имеет важное значение для выполнения программ противодействия отмыванию преступных доходов. Финансовые учреждения должны гарантировать осуществление политики противодействия отмыванию денег в контексте криптовалюты в той же степени, как и в случае с традиционными финансами.
Если транзакции с использованием цифровой валюты превышают пороговые значения, финансовые учреждения обязаны поступать так же, как и в случае с фиатной валютой - сообщать в регулирующие органы о подозрительной операции. Важно отметить, что эффективная идентификация держателей счетов цифровых валют, с которых отправляются и на которые поступают средства, позволит финансовым организациям надлежащим образом применять контроль транзакций. На данный момент для контроля транзакций в сети блокчейн требуется специализированное оборудование. В нынешних условиях проверять вручную движение цифровой валюты не представляется возможным по ряду причин. Такие системы должны быть созданы и протестированы до того, как финансовые учреждения начнут обработку таких транзакций.
Особое внимание привлекают случаи, когда клиент финансовой организации является криптовалютной организацией. Услуги по торговле криптовалютами или криптовалютные хранилища (кошельки), по сути, сами по себе являются субъектами с обязательствами в сфере контроля противодействия отмыванию денег, в зависимости от юрисдикции, в которой они предлагают услуги. Также, например, эмитент ICO должен быть подвержен обязательствам по контролю отмывания преступных доходов, как и эмитент ценных бумаг.
Даже если финансовое учреждение имеет уверенность в том, что криптовалютная организация не попадает под регулирование по отмыванию денег, оно должно в любом случае с должной осмотрительностью относиться к таким организациям.
Вопрос контроля по географическому признаку также заслуживает особого внимания в контексте обслуживания криптовалютных организаций. Кроме опасности столкнуться с санкционированными лицами и юрисдикциями, также возникает риск непреднамеренного совершения преступления. Различные требования для регистрации, полный или частичный запрет на криптовалюты, как, например, в Китае, создает правовой риск. Когда запрет входит в сферу уголовного ограничения, нарушения могут привести к тому, что доходы крипто-организаций будут классифицироваться как незаконные доходы. Независимо от того, применяется ли в национальном законодательстве государства, на территории которого зарегистрирована криптовалютная организация подобное ограничение, финансовые учреждения должны предпринимать разумные меры по выявлению и предотвращению деятельности в тех юрисдикциях, где это запрещено.
3.2 Регулирование рынка цифровых валют в различных юрисдикциях и на международном уровне
Несмотря на призывы к принятию международных стандартов в сфере противодействия отмыванию преступных доходов, для торговли криптовалютами, единого регулирования пока не появилось. Однако Международная группа разработки мер по борьбе с отмыванием денег 21 июня 2019 года опубликовала руководящие положения для криптовалютной индустрии - Рекомендации о снижении рисков, связанных с виртуальными активами. Public Statement - Mitigating Risks from Virtual Assets. Информация получена на официальном сайте FATF. URL: http://www.fatf-gafi.org/publications/fatfrecommendations/documents/regulation-virtual-assets-interpretive-note.html. (дата обращения: 2 мая 2019). Существующий вариант рекомендаций дает представление о том, в каком направлении движется международное регулирование.
В документе говорится о лицензировании/регистрации поставщиков услуг цифровых активов (как минимум в той юрисдикции, в которой они созданы), предоставлении идентификационной информации соответствующим органам, обмене информацией между поставщиками услуг цифровых активов (далее - VASP), мониторинге транзакций компетентными органами и их замораживании и запрещении в случае подозрения в незаконности.
Кроме того, FATF обязывает страны обеспечить наличие ряда санкций, в отношении VASP. Санкции должны применяться не только к VASP, но и их директорам и высшему руководству. Однако необходимо отметить , что санкции должны быть соразмерными и эффективными.
Страны обязаны обеспечить исполнение Рекомендации так называемой Travel Rule . Это предполагает обязанность VASP передавать информацию о транзакциях и лицах, их осуществляющих. Важно отметить, что эта информация включает физический адрес отправителя, его паспортные данные и фото. Также FATF устанавливает пороговое значение для случайных транзакций в 1000 долларов США / евро., призывает государства обязать поставщиков цифровых активов получать и хранить записи об отправителях и бенефициарах криптографических транзакций, а также предоставлять данные соответствующим государственным или международным органам, если они этого требуют. Организация также рекомендует ввести специальные лицензионные требования для бирж и обменных платформ и распространить правила по противодействию отмыванию денег среди администраторов и криптовалютных хранилищ (кошельков). ФАТФ Рекомендует оценить степень, в которой ICO охватываются законами о ценных бумагах, согласно которым крипто-обмен рассматривается иначе, чем крипто-фиат обмен. По мнению ФАТФ, во многих случаях нормативный статус финансовой и посреднической деятельности в сфере цифровых активов является либо двусмысленным, либо специфичным для конкретного случая, либо зависит от ожидаемых изменений в законодательстве. У стран есть 12 месяцев на приведение своего законодательства в соответствие с новыми рекомендациями. В 2020 году ФАТФ планирует провести первую проверку по факту исполнения рекомендаций.
Регулирование в США.
В США каждый штат свободен в применении своего законодательства в отношении криптовалют. На федеральном уровне в области регулирования криптовалют был разработан “ Закон о единообразном регулировании деятельности в области виртуальных валют ” Uniform Law Commission /Информация получена на официальном сайте Uniform Law Commission URL: (http://www.uniformlaws.org/Committee.aspx?title=Regulation%20of%20Virtual%20Currency%20Businesses%20Act) (дата обращения: 2 мая 2019).. Этот закон составила Единая нормативно-правовой комиссия ( The Uniform Law Commission) в 2017 году. Единая нормативно-правовая комиссия-э то группа опытных специалистов в области права. Среди них есть и практикующие юристы, и судьи, и преподаватели юридических наук.
«Закон о единообразном регулировании деятельности в области виртуальных валют» регулирует деловую активность в сфере криптовалют, а не сами криптовалюты.
Единая нормативно-правовая комиссия определяет деловую активность в сфере виртуальных валют как: Обмен криптовалют на деньги, другие виртуальные валюты или иного рода имущество. Пересылка криптовалют от одного лица к другому. Индивидуальное доверительное управление, при котором имущество в руках управляющего, признано виртуальной валютой.
Не все криптовалюты анонимны и преступники используют микшеры, тумблеры, сеть TOR и другие способы повышения анонимности. Такие криптовалюты, как Monero, Zcash или Dash. полностью анонимны. По этой причине многие из них не возможно купить на биржах.
В марте 2013 года ФинСЕН опубликовала инструкцию для разъяснения действий «Закона о банковской тайне» в сфере криптовалют. ФинСЕН дает определение виртуальной валюте. Так, согласно определению, виртуальная валюта-это средство обмена, которое действует как деньги в некоторых сообществах, но не имеет всех признаков реальных денег, но имеет определенную стоимость в реальной валюте или выступает в качестве замены для реальной валюты.
Однако действия по добыче криптовалют и использование их с целью покупки товаров и услуг не считается финансовой деятельностью. ФинСЕН считает, что криптовалютные биржи осуществляют финансовую деятельность и следовательно подчиняются Закону о банковской тайне. Это означает, что для бирж, работающих с криптовалютами, обязательна регистрация в ФинСЕН и соблюдение строгих нормативных предписаний.
Законодательство США регулирующие рынок товаров и ценных бумаг, охватывает два различных вопроса в области правового регулирования, связанного с криптовалютной: первый вопрос касается инвестиций с использованием криптовалют, второй - инвестирование в криптовалюты.