в) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам и задолженности по уплате процентов за использование бюджетных средств, пеней, штрафов, отсутствие иных финансовых санкций не ранее чем за один месяц до дня представления заявки на участие в конкурсе;
г) наличие необходимых в соответствии с федеральным законодательством лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, свидетельств о допуске саморегулируемых организаций к выполнению предусмотренных соглашением работ и иных необходимых для реализации соглашения разрешений, кроме случаев, когда получение данных лицензий, свидетельств, разрешений в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается только после заключения соглашения и соблюдения необходимых для этого условий соответствующего соглашения. Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ (ред. от 29.07.2018) «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // «Российская газета», N 156, 17.07.2015.
Взаимоотношения публичного и частного партнеров должны основываться на следующих принципах (статья 4 Закона о ГЧП):
- открытость и доступность информации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве, кроме сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну;
- обеспечение конкуренции;
- отсутствие дискриминации, равноправие сторон соглашения, а также равенство их перед законом;
- добросовестное исполнение сторонами соглашения своих обязательств по соглашению;
- справедливое распределение рисков и обязательств между сторонами соглашения;
- свобода заключения соглашения.
Представляется, что руководствоваться перечисленными здесь принципами представители бизнеса и власти должны при реализации любой формы проектов ГЧП.
Что касается объектов соглашения о ГЧП, то их исчерпывающий перечень дается в части 1 статьи 7 Закона о ГЧП. Их список несколько отличается от перечня объектов концессионного соглашения. В частности, по соглашению о ГЧП можно передать воздушные суда, объекты охотничьей инфраструктуры, что невозможно осуществить по концессии. С другой стороны, не допускается заключение соглашений о ГЧП в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, названных в числе объектов концессионных соглашений. В любом случае, пункт 12 части 1 статьи 7 Закона о ГЧП к объектам соглашения относит также объекты спорта.
Также как и по концессии, допускается заключение соглашения в отношении нескольких видов объектов, если это не приведет к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Стоит отметить, что передача частному партнеру объекта соглашения, принадлежащего на дату заключения соглашения государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения либо государственному или муниципальному бюджетному учреждению на праве оперативного управления, не допускается (часть 5 статьи 7 Закона о ГЧП).
Предмет соглашения о ГЧП раскрывается в пункте 1 статьи 12 Закона о ГЧП: по соглашению частный партнер обязуется создать полностью или частично за счет собственных либо привлеченных средств являющиеся объектом соглашения недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением, а также осуществлять эксплуатацию и (или) техническое обслуживание указанного имущества; публичный партнер, в свою очередь, обязуется предоставить частному партнеру права владения и пользования объектом соглашения для осуществления предусмотренной соглашением деятельности и обеспечить возникновение права собственности частного партнера на объект соглашения при условии соблюдения требований, предусмотренных Законом о ГЧП и соглашением.
Под созданием объекта соглашения может подразумеваться строительство и (или) реконструкция, которые осуществляются за счет средств частного партнера, причем допускается частичное софинансирование таких работ публичным партнером. Важно отметить, что Закон о ГЧП запрещает полное финансирование создания объекта со стороны государства, иное означало бы фактически безвозмездную приватизацию государственного имущества.
Частный партнер после завершения создания объекта соглашения осуществляет эксплуатацию и (или) техническое обслуживание соответствующего имущества. Закон о ГЧП разграничивает указанные понятия. Под эксплуатацией имущества понимается использование объекта соглашения в целях осуществления предусмотренной соглашением о ГЧП деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг в порядке и на условиях, установленных соглашением. В свою очередь, к техническому обслуживанию относятся мероприятия, направленные на поддержание объекта соглашения в исправном, безопасном, пригодном для его эксплуатации состоянии, а также осуществление его текущего или капитального ремонта. Исходя из положений части 3 статьи 6 Закона о ГЧП, финансирование эксплуатации и технического обслуживания может полностью осуществляться за счет публичного партнера или за счет частного партнера, либо соглашением устанавливается условие о совместном финансировании. Более того, непосредственное осуществление эксплуатации или технического обслуживания объекта соглашения также могут возлагаться на публичного партнера.
На наш взгляд, ключевой особенностью соглашения о ГЧП является возможность последующего возникновения права собственности у частного партнера в отношении переданного (построенного) по соглашению объекта при условии соблюдения требований Закона о ГЧП и исполнения обязательств по соглашению. Это существенным образом повышает интерес потенциального инвестора к участию в таком проекте. Но стоит сказать, что в определенном случае стороны соглашения устанавливают условие о последующей передаче частным партнером объекта соглашения в собственность публичного партнера, в частности, если в совокупности объем финансирования создания объекта публичной стороной и рыночная стоимость передаваемого по соглашению имущества (передаваемых прав на такое имущество) превышают объем финансирования создания объекта частным партнером (часть 4 статьи 6 Закона о ГЧП). Интересно, что соглашением о ГЧП можно предусмотреть и такую модель распределения вещных прав, как передача прав владения и пользования публичному партнеру при сохранении права собственности за частной стороной (к примеру, при обеспечении публичным партнером эксплуатации объекта соглашения). Стоит согласиться с Г.А. Борщевским, указывающим на то, что по сравнению с Законом о концессионных соглашениях Закон о ГЧП «стал альтернативным инструментом с гораздо более гибким регулированием, в частности, закрепившем открытый перечень договорных моделей». Борщевский Г.А. Государственно-частное партнерство: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры. М.: Издательство Юрайт, 2019. С.68.
Одним из условий соглашения о ГЧП может являться плата частного партнера, вносимая публичному партнеру в период эксплуатации и (или) технического обслуживания объекта соглашения (аналог концессионной платы). Форма такой платы, размер, порядок и периодичность внесения определяются в тексте соглашения (часть 9 статьи 12 Закона о ГЧП). Нужно сказать, что установление платы частного партнера - диспозитивное условие: стороны вправе ее не включать в соглашение о ГЧП (концессионная плата - существенное условие концессии). Что касается установления платы публичного партнера по соглашению, то, как уже отмечалось ранее, она может выражаться в виде частичного финансирования создания объекта, полного или частичного финансирования его эксплуатации и (или) технического обслуживания. Периодических или единовременных выплат в пользу частного партнера Закон о ГЧП не предусматривает. Думается, что включение соответствующего условия в текст соглашения допустимо, ведь соглашение о ГЧП является гражданско-правовым договором, и в отношении него действует принцип свободы договора.
Существенные условия соглашения о ГЧП предусмотрены частью 2 статьи 12 Закона о ГЧП:
- наличие «элементов соглашения о ГЧП». Они предусмотрены частями 2 (обязательные элементы) и 3 (дополнительные элементы) статьи 6 Закона о ГЧП. Об обязательных элементах уже говорилось выше. Частный партер осуществляет строительство и (или) реконструкцию объекта соглашения с полным или частичным финансированием, выполняет техническое обслуживание и (или) эксплуатацию имущества, получает право собственности в отношении объекта. Дополнительными элементами, включенными в текст соглашения, могут быть, например, обязательство частной стороны по проектированию объекта или обязательство публичной стороны по обеспечению его эксплуатации;
- значения критериев эффективности проекта ГЧП и значения показателей его сравнительного преимущества, обязательства сторон по реализации соглашения в соответствии с этими значениями;
- состав и описание объекта соглашения, его технико-экономические показатели;
- обязательство публичного партнера предоставить земельный участок (земельные участки) для осуществления деятельности по соглашению о ГЧП; стороны также определяют срок заключения договора аренды земельных участков и размер арендной платы за земельные участки или порядок ее установления;
- срок и (или) порядок определения срока действия соглашения: минимальный срок соглашения - 3 года, максимальный срок - определяется сторонами соглашения;
- условие и порядок возникновения права частной собственности на объект соглашения о ГЧП;
- обязательства сторон по осуществлению мероприятий по исполнению соглашения, в том числе исполнению обязательств, вытекающих из элементов соглашения, согласно графикам осуществления каждого мероприятия в предусмотренные такими графиками сроки и порядок реализации указанных мероприятий;
- порядок и сроки возмещения расходов сторон соглашения, в том числе в случае его досрочного прекращения;
- способы обеспечения исполнения частным партнером обязательств по соглашению о ГЧП (например, предоставление банком или иной кредитной организацией независимой гарантии и т.д.), размеры предоставляемого финансового обеспечения и срок, на который оно предоставляется;
- обязательства сторон в связи с досрочным прекращением соглашения, обязательства сторон в связи с заменой частного партнера, в том числе обязательство частного партнера передать находящийся в его собственности объект соглашения публичному партнеру в случаях, предусмотренных Законом о ГЧП и соглашением;
- ответственность сторон соглашения в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения принятых на себя обязательств по соглашению;
- иные существенные условия, предусмотренные федеральным законодательством. Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ (ред. от 29.07.2018) «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // «Российская газета», N 156, 17.07.2015.
Разумеется, соглашение о ГЧП может содержать и иные, не противоречащие законодательству, условия. Например, объем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг в рамках реализации соглашения или прогнозируемый доход частного партнера в связи с реализацией соглашения (часть 11 статьи 12 Закона о ГЧП).
Путем анализа норм Закона о ГЧП можно выделить и другие особенности соглашения о ГЧП:
- отдельные права и обязанности публичного партнера могут осуществляться органами или определенными юридическими лицами (часть 4 статьи 5 Закона о ГЧП). Перечень указанных прав и обязанностей определяется Правительством Российской Федерации. Так, публичный партнер может передавать им обязанности по разработке проектно-сметной документации или по осуществлению эксплуатации объекта соглашения. Постановление Правительства РФ от 12.12.2015 N 1366 «Об утверждении перечня отдельных прав и обязанностей публичного партнера, которые могут осуществляться уполномоченными им органами и (или) юридическими лицами в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами» // «Собрание законодательства РФ», 21.12.2015, N 51 (часть III), ст. 7349. Такие юридические лица и органы, а также реализуемые ими права и обязанности публичного партнера, должны быть отражены в соглашении о ГЧП;
- по общему правилу, не допускается передача в залог частным партнером объекта соглашения и (или) своих прав по соглашению, кроме случаев передачи их в залог финансирующему лицу при наличии прямого соглашения (часть 6 статьи 7 Закона о ГЧП). Финансирующее лицо - юридическое лицо (объединение юридических лиц, действующих по договору о совместной деятельности), предоставляющее заемные средства частному партнеру для реализации соглашения на условиях возвратности, платности, срочности;
- частный партнер исполняет обязательства по соглашению своими силами (часть 6 статьи 5 Закона о ГЧП). Привлекать третьих лиц он вправе, если это предусмотрено соглашением о ГЧП. Более того, в данном случае ему необходимо получить письменное согласие со стороны публичного партнера, форма и содержание которого определены частью 7 статьи 5 Закона о ГЧП;