Материал: 404

В. Н. Борков

УГОЛОВНО-ПРАВОВОЕ РАЗДЕЛЕНИЕ ВЛАСТИ И БИЗНЕСА

Основу коррупции составляет одно из самых распространенных и вместе с тем редко выявляемых преступлений, совершаемых должностными лицами, — незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК РФ). Оно состоит в учреждении должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо в участии в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме. «Для российского управленческого аппарата, независимо от иерархического уровня, — пишет Б. В. Волженкин, — характерны такие проявления коррупции, как: совместительство в коммерческих структурах, подконтрольных государственному или муниципальному служащему или заинтересованных в сотрудничестве с ним; организация коммерческих структур должностными лицами, использующими при этом свой статус, участие в руководстве этими структурами, обеспечение им привилегированного положения…» 1. Так, к уголовной ответственности за незаконное участие в предпринимательской деятельности привлекался глава районной администрации Гончаров. «По версии следствия, при активном участии Гончарова конкурс на выполнение работ по капремонту дорог в рамках регионального проекта „Муниципальные дороги“ выиграла фирма, директором которой он был до занятия поста главы района. Акции этого предприятия он передал своему сыну» 2.

Сложно согласиться с тем, что «с объективной стороны преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, может быть совершено путем учреждения должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, или участия в управлении такой организацией» 3 и состоит в «принятии уставных документов», «формировании уставного капитала», «получении лицензии»4. Такое представление о не-

1Волженкин Б. В. Коррупция. Серия «Современные стандарты в уголовном праве и уголовном процессе». СПб., 1998. С. 13.

2Иванов А., Садыкова Д. Иномарка довела до суда // Рос. газета (Пермский край). 2008. 20 марта.

3Курс уголовного права. М., 2002. Т. 5 : Особенная часть / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комисcарова.

4Муравьева Н. Незаконное участие в предпринимательской деятельности // Законность. 2008. № 8. С. 52.

71

законном участии в предпринимательской деятельности только частично отражает содержание исследуемого посягательства. В качестве основного признака преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, выступает предоставление организации, которая учреждена виновным или в управлении которой он участвует, льгот и преимуществ или покровительство этой организации в иной форме. Такое служебное поведение должностного лица формирует характер общественной опасности посягательства. Собственно занятие служащим предпринимательской деятельностью представляет собой грубое нарушением дисциплины, выражающееся в нарушении запрета, установленного российским антикоррупционным законодательством. Так, не были установлены признаки состава преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, в действиях полицейского, который лично систематически участвовал в управлении хозяйствующим субъектом, а именно торговыми точками, оформленными на его жену и брата. Полицейский координировал деятельность торговых точек, разрешал необходимые вопросы, забирал накладные, денежные средства из кассы, проводил собеседование при приеме на работу. Судебная коллегия по гражданским делам Вологодского областного суда признала обоснованным только увольнение сотрудника полиции в связи с несоблюдением установленного федеральным законом запрета5.

Действия виновного могут быть квалифицированны по ст. 289 УК РФ только в случае, если должностное лицо в ходе осуществления предпринимательской деятельности лично или через доверенное лицо, используя свои полномочия или положение, предоставляло своей организации льготы и преимущества или покровительствовало ей в иной форме. К уголовной ответственности за совершение комментируемого преступления привлекался заместитель начальника следственного отдела, который одновременно управлял коммерческой организацией, осуществляющей деятельность по выращиванию декоративных растений. Сотрудник органов внутренних дел «…подписывал все документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности организации, принимал на работу и увольнял работников, распоряжался денежными средствами организации. При этом, используя занимаемую должность в органах полиции, оказывал покровительство возглавляемой организации путем личного участия в проведении проверок надзирающими органами, склонения должностных лиц к лояльному проведению проверочных мероприятий»6.

5Апелляционное определение Вологодского областного суда от 26 октября 2012 г.

№33-4322/2012. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

6В Адыгее в суд направлено уголовное дело в отношении бывшего сотрудника полиции, незаконно принимавшего участие в предпринимательской деятельности. URL: http://genproc.gov.ru/smi/news/news-842504/ (дата обращения: 27.11.2015).

72

Важно правильно раскрыть содержание такого обязательного признака объективной стороны незаконного участия в предпринимательской деятельности, как предоставление виновным коммерческой организации льгот и преимуществ или покровительство в иной форме. Подобные действия состоят в реализации должностных полномочий, что противоречит интересам нормального функционирования государства. Даже в случае, когда такое покровительство явно не противоречит закону, в контексте других признаков преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, оно является необходимой составляющей посягательства на публичный интерес. Покровительство может выразиться в решении виновным путем использования авторитета своей должности с руководителями и другими сотрудниками правоохранительных и контролирующих органов вопросов о непривлечении «своей» организации к ответственности за налоговые и иного рода правонарушения, а равно об их сокрытии. Должностное лицо, обладающее административнохозяйственными полномочиями, злоупотребляя своими полномочиями в контрактной сфере, может принять самостоятельно или способствовать принятию решения о приобретении у организации, которой он фактически владеет или управляет, по завышенной цене продукции для государственных или муниципальных нужд, оплате оказываемых публичным организациям услуг. Начальник государственного или муниципального учреждения способен сдавать на льготных условиях в аренду помещения фактически ему принадлежащей коммерческой структуре. Важно подчеркнуть, что служащие, не обладающие должностными полномочиями, в качестве исполнителей преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, выступить не могут.

При выявлении и юридической оценке комментируемого посягательства следует учитывать, что предоставляемые курируемым организациям льготные условия осуществления предпринимательской деятельности и преимущества нарушают права других субъектов экономических отношений. Покровительство со стороны должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов помогает предпринимателям избегать необходимого контроля, порождает безнаказанность и безответственность. Отсутствие необходимого контроля со стороны государства может привести к выпуску недоброкачественной и опасной для здоровья граждан продукции, завышению цен на нее, оказанию некачественных услуг, к невыполнению налоговых и иных финансовых обязательств. Опасен отказ государства от осуществления своих функций в сфере обеспечения общественной безопасности, особенно противопожарной. Приведенные доводы свидетельствуют о том, что при со-

73

вершении преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, должностное лицо не просто использует предоставленные ему полномочия, а злоупотребляет ими.

Н. А. Егорова считает, что «правильнее было бы связывать незаконное участие в предпринимательской деятельности с одновременным нарушением прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства»7. Между тем обязанность фиксирования перечисленных последствий уменьшит и без того небольшое количество случаев применения комментируемой нормы. По данным Судебного департамента при Верховном Суде РФ, в 2013 г. за незаконное участие в предпринимательской деятельности было осуждено 4 человека, в 2014 г. — 10 и в 2015 г. — 6 человек (форма № 10-а). Противоречие между чрезвычайной распространенностью незаконного участия чиновников в бизнесе и ставшими известными правоохранительным органам, надлежащим образом расследованными и доведенными до суда фактами совершения данного посягательства будет только усугубляться. Преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, опасно нарушением нормального функционирования государства, подрывом его авторитета. Общественную опасность деятельности должностного лица придает то обстоятельство, что виновный наряду с несоблюдением запрета, адресованного ему антикорупционным законодательством, для систематического незаконного извлечения имущественной выгоды использует свое должностное положение. Уголовный закон обоснованно не связывает основания ответственности за незаконное участие в предпринимательской деятельности с наступлением последствий. Противоречащие интересам государства управленческие решения должностного лица о предоставлении «своей» организации льгот и преимуществ в описанной в ст. 289 УК РФ ситуации сами по себе общественно опасны. Кроме того, исследуемое преступление отнесено к категории небольшой тяжести.

Как было показано выше, совершить преступление, предусмотренное ст. 289 УК РФ, может только должностное лицо, поэтому оно прямо названо законодателем в диспозиции нормы. Выступая в качестве наиболее яркого проявления коррупции, незаконное участие в предпринимательской деятельности характеризует предоставление в условиях «конфликта интересов» от имени государства льгот и преимуществ организации, в успехе которой виновный материально заинтересован. Должностное лицо, как правило, использует административно-хозяйственные пол-

7 Егорова Н. Ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности // Российская юстиция. 1998. № 9. С. 10.

74

номочия по управлению государственным или муниципальным имуществом, в том числе недвижимым, распоряжению бюджетными средствами либо властные полномочия, связанные с осуществлением надзорных функций в отношении коммерческих организаций. Субъект преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ, участвует в предпринимательской деятельности вопреки запрету, установленному законом. Ранее запрет был адресован только к государственным и муниципальным служащим. Но таковыми, например, не являются лица, занимающие государственные должности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. После дополнения Федерального закона «О противодействии коррупции» ст. 12.1 данный пробел был устранен 8.

В июле 2015 г. законодатель изменил п. 1 примечания к ст. 285 УК РФ, дополнивкругвозможныхсубъектовдолжностныхпреступленийлицами, выполняющими организационно-распорядительные, административнохозяйственные функции в государственных компаниях, государственных

имуниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям. Перечисленные руководители не являются государственными служащими, но в соответствии со ст. 12.4 Федерального закона «О противодействии коррупции» вполне обоснованно на них также распространяются предусмотренные для государственных служащих запреты и ограничения. Государственные предприятия и акционерные общества осуществляют экономическую функцию государства и призваны действовать в интересах всего общества. Признание их сотрудников возможными субъектами должностных преступлений является социально обусловленным

иисправляет ошибку, допущенную в 1996 г. Например, в соответствии с уголовным законом, действовавшим до июля 2015 г., суд не усмотрел незаконного участия в предпринимательской деятельности в действиях Д., начальника строительного управления дорожно-строительного треста Западно-Сибирской железной дороги в г. Барабинске. Д. заключил договор с администрацией г. Барабинска на аренду земли для благоустройства торгового рынка. Затраты на благоустройство рынка обошлись для строительного управления в 1 млн 69 тыс. рублей. После того как рынок начал действовать и в строительное управление стали поступать денежные средства, Д., оставаясь начальником последнего, зарегистрировался индивидуальным предпринимателем, действуя из корыстных побуж-

8О противодействии коррупции : федеральный закон от 25 декабря 2008 г.

№273-ФЗ . Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

75