Экономическому либерализму свойственна тенденция рассмотрения всех иностранных инвестиций, как безусловных преимуществ, и отстаивание определённой позиции, связанной с обращением и защитой иностранных инвестиций, но это не та точка зрения, которая находит поддержку развивающихся стран, которые обладают многолетним опытом получения потенциально «вредных» для экономики инвестиций. Государственные органы, предоставляющие право на въезд в страну, отмечают, что, как и в случае с ГАТС, в рамках ТРИМС может быть принят т.н. подход «снизу-вверх» со списками секторов, открытых для вложений, и иными условиями (включая и иностранное инвестирование). Указанный подход, однако, не желателен для развивающихся стран, обычно применяющих отрицательные списки в своём национальном законодательстве (а именно списки секторов национальной экономики, закрытых для иностранного инвестирования, и т.д.), что позволяет исключить участие иностранцев в определённых отраслях экономики, контролируемых государством и национальным капиталом, и создать условия для постепенного роста иностранного участия в других секторах торговли и экономики Mitchell, A.D., Hawkins, J.K., Mishra, N.D. Prudence: Allowances under International Trade and Investment Law for Prudential Regulation in the Financial Services Sector // Journal of International Economic Law, Dec 2016, Vol. 19 Issue 4. Pp. 796-797..
Национальный режим в отношении иностранных инвестиций применяется исключительно США и Канадой в двусторонних инвестиционных договорах. Европейские государства такие договоры не применяют, однако ЕС, к примеру, является единым рынком. Поэтому пока маловероятно, что будет достигнуто соглашение по таким вопросам между самими развитыми странами. Развивающиеся страны и вовсе сопротивляются навязыванию глобальных инвестиционных мер в мировой торговле и экономике. Следовательно, международное сообщество пока не готово к реализации подобной идеи Данельян А.А. К вопросу о необходимости … Указ. Соч. С. 51..
Традиционно актуальны и проблемы, связанные с проникновением иностранного капитала в соответствующее государство, «открытием» национального рынка, экономики. Сохранение правового регулирования деятельности транснациональных корпораций после их проникновения в принимающее государство в целях сохранения рычагов контроля воспринимается развивающимися странами как необходимость. Приток денежных средств, связанных с иностранными инвестициями, защита национального капитала, местного предпринимательства от конкуренции со стороны международных и зарубежных компаний, применение местных законов и использование местной рабочей силы, экспорт продукции, использование местного сырья - проблемы, которые государства-участники ВТО (прежде всего, развивающиеся страны) стремятся контролировать. Это обусловливает актуальность проблемы эксплуатационных требований, поскольку их игнорирование считается незаконным, если добыча и обработка сырья, производство готовой продукции в стране пребывания будет нарушать национальные стандарты Losari J.J. A Clash of Treaties: The Lawfulness of Countermeasures in International Trade Law and International Investment Law // The Journal of World Investment & Trade, Vol. 16 Issue 2, pp. 278-279..
Государственное регулирование зависит и от того, что может появиться проблема в осуществлении контроля над иностранными инвестициями без обеспечения контроля за национальными инвестициями и капиталом. По-прежнему сохраняет свою актуальность проблема приемлемости национального режима для развивающихся стран. Предложения, основанные на предоставлении исключений за счёт ограничения потребностей этих государств в сфере стимулирования собственного экономического развития, неприемлемы, поскольку перечень подобных исключений не будет закрытым, исчерпывающим. В то же время, «широкие» исключения не поддерживаются развитыми государствами, которые стремятся к национальному режиму, возникает неопределённость, нивелирующая преимущества подобного инвестиционного режима The Foundations of International Investment Law … Spec. Works / by Zachary Douglas, Joost Pauwelyn, Jorge E. Vinuales. Pp. 125-127. .
Следует отметить, что дополнение ГАТТ новыми положениями может решить проблему сохранения государственного контроля и нормативно-правовой базы государства-реципиента. Однако это маловероятно, поскольку связано с неопределённостью трактовок данных норм ГАТТ даже в рамках права ВТО. Возможность ограничения свободы торговли и связанных с ней инвестиционных мер такими сферами, как национальная безопасность, защита окружающей среды, соблюдение трудовых прав человека, не будет принята развитыми странами, которые стремятся обеспечить защиту собственных инвестиций, капиталовложений своих компаний и предпринимателей. Не представляется возможным и определение обстоятельств, гарантирующих свободу действий иностранным инвесторам. Однако правовое регулирование рассматривается как право большинства государств, а не как исключение, связанное с наличием или отсутствием определённых обстоятельств Данельян А.А. К вопросу о необходимости … Указ. Соч. С. 52-53.. Большинство членов ВТО стремятся сохранить широкое поле для недискриминационного регулирования.
А.С. Мартынов, М.А. Шамина отмечают, что международное движение капиталов обрело важнейшее значение в международной экономике. Однако создание универсальной системы многосторонних правил и обязательств ещё остаётся целью международного сообщества. Мировой финансово-экономический кризис 2008-2009 гг., как и другие кризисы с начала 1980-х гг., отражали кризисные явления в финансовом секторе. Это стало катализатором расширения влияния и усиления экономической активности международных финансовых институтов, иных институтов в сфере регулирования капитала, инвестиционной и финансовой деятельности Мартынов А.С., Шамина М.А. Проблемы многостороннего регулирования инвестиций: прошлое или будущее // Торговая политика. 2015. № 3. С. 10.. Важной задачей международного сообщества стало и повышение эффективности деятельности данных организаций в дальнейшем. Одним из следствий стало усиление роли государства в охране безопасности современного общества, что взаимосвязано и с финансовым сектором, лишь косвенно касаясь торговых аспектов инвестиционных мер.
Другим направлением стало развитие идей многостороннего регулирования инвестиций в реальный сектор экономики, включение проблем регулирования инвестиций в повестку переговоров в Дохе (2001). В последнем случае, однако, эта тематика была исключена из повестки дня на переговорах Мартынов А.С., Шамина М.А. Указ. Соч. С. 12..
Основной причиной недостаточного международно-правового регулирования инвестиций, связанных с торговлей и реальным сектором, стало то, что правила инвестирования традиционно являются предметом национального экономического законодательства, и государства весьма неохотно принимают какие-либо общие обязательства в данной сфере. Это объясняет и то, что в отношении инвестирования торговли услугами на основе ГАТС национальный режим не применяется на универсальной (горизонтальной) основе, и каждое государство согласовывает в рамках переговоров области (сектора или отрасли услуг), в которых он будет применяться. Однако попытки создания системы многосторонних обязательств в сфере инвестирования осуществлялись неоднократно Данельян А.А. К вопросу о необходимости … Указ. Соч. С. 53-54..
В 1960-1970-е гг. особо популярными стали идеи разработки различных международных требований к деятельности транснациональных корпораций (ТНК), прежде всего, в развивающихся странах (т.н. кодексы поведения ТНК). Основная цель потенциального соглашения - защита прав принимающего государства в части получения экономической выгоды за счёт регулирования доступа ТНК на национальный рынок, включая ограничение возможностей международного капитала эксплуатировать природные и иные ресурсы развивающихся стран в одностороннем порядке (в этом случае инициативы не были реализованы).
На современном этапе действует значительное число многосторонних соглашений, направленных на упрощение условий международного движения капиталов (например, специальные соглашения для членов ОЭСР) Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право … Указ. Соч. С. 179.. Следовательно, такие зоны могут становиться элементами различных форм региональной торгово-экономической и инвестиционной кооперации, ранее рассматриваемых как высшие и труднодостижимые формы и механизмы экономической интеграции. Подобная тенденция вполне закономерна и будет развиваться Данельян А.А. К вопросу о необходимости … Указ. Соч. С. 55-56.. Отсутствие многосторонних общепризнанных стандартов сотрудничества предопределяет риск распада мирового рынка на региональные подсистемы.
Проблемы деятельности ВТО обосновывают актуальность поиска новых путей многостороннего взаимодействия, позволяющих придать новые импульсы развитию международных институтов. Поскольку ВТО функционирует именно на многосторонней основе, играя важную роль в регулировании международных экономических отношений (главным образом, торговли товарами и услугами), необходимо достижение международного консенсуса по поводу будущего международных финансовых и торговых институтов. Следовательно, на современном этапе развития мировой экономики необходимы механизмы и институты, предоставляющие возможность регулировать политику в отношении различных аспектов инвестирования -либерализации перемещения капиталов, режима инвестирования и урегулирования споров Данельян А.А. Регулирование режима … Указ. Соч. С. 76..
Провал переговоров по расширению торгового и инвестиционного сотрудничества, заключению многостороннего соглашения в целях предоставления режима наибольшего благоприятствования, либо национального режима иностранным инвестициям в государствах-участниках ВТО был обусловлен не только разногласиями между развитыми и развивающимися странами, но и ростом движений антиглобалистов и альтерглобалистов (приверженцы альтернативных проектов глобализации) с 1990-х гг. Негативно сказался на ходе переговоров и финансовый кризис в Азии 1997-1998 гг. Данельян А.А. К вопросу о необходимости … Указ. Соч. С. 57.
Международному сообществу ещё предстоит обеспечить компромисс между торгово-экономическими интересами развитых и развивающихся стран, транснациональных корпораций, иных субъектов международных отношений. Переход к многополярному мироустройству, на наш взгляд, создаст необходимые предпосылки и условия для достижения взаимовыгодных, равноправных договорённостей и в сфере международных экономических отношений, включая мировую торговлю.
2.2 Основные положения ТРИМС
Основное предназначение связанных с инвестициями соглашений, составляющих пакет соглашений ВТО (ГАТС, ТРИМС и др.), заключается в совмещении национально-правового регулирования инвестиций с аналогичными требованиями в отношении правового режима, действующими в случаях принятия мер регулирования торговли, особенно ограничительных на международном уровне. Соглашение ТРИМС не предусматривает материально-правовые правила, определяющие понятие и виды инвестиций, инвестиционной деятельности, формы или условия их осуществления во взаимосвязи с международной торговлей, принципиально отличные от содержания других соглашений ВТО и т.п. Напротив, ТРИМС подтверждает действие основополагающих принципов права ВТО, включая, прежде всего, принципы либерализации торговли, свободы конкуренции, недискриминации и т.д. Mitchell, A.D., Hawkins, J.K., Mishra, N.D. Spec. Works. P. 795.Целью ТРИМС является обеспечение справедливого отношения к инвестициям во всех государствах-участниках. Согласно Соглашению, члены обязаны уведомлять Совет ВТО по торговле товарами о применяемых инвестиционных мерах, которые не соответствуют соглашению. Целью ТРИМС является обеспечение справедливого отношения к инвестициям во всех государствах-участниках.
Глобализация и формирование международного экономического пространства создали предпосылки для разработки и заключения многосторонних инвестиционных и торговых соглашений. Таким образом, формирование международного инвестиционного права - процесс объективный и закономерный. В последнее десятилетие инвестиционный процесс играет важную роль для международного рынка, способствовал становлению национального и международного инвестиционного права. Последнее начало развиваться и на региональном уровне, наиболее яркий пример - европейское право (в том числе, право ЕС).
Следовательно, ТРИМС направлено на упорядочение инвестиционных проблем мировой торговли и мирового торгового права посредством урегулирования надлежащих инвестиционных мер. Поскольку соглашение является составляющей права ВТО, оно ориентировано на максимально возможное обеспечение прав и законных интересов членов Организации, устранение причин и условий возникновения международных торговых споров, а в случае возникновения подобных разногласий - на справедливое и объективное рассмотрение и разрешение данных споров на основании правил ВТО. ТРИМС является ключевым международно-правовым актом (многосторонним международным договором, действующим на базе ВТО), регулирующим торговые аспекты инвестиционных мер Навроцкая Н.А., Сопилко Н.Ю. Трансформация инвестиционно-производственного пространства как условие экономической интеграции // Вопросы региональной экономики. 2013. № 15 (2). С. 65-66..
Преамбула ТРИМС определяет цель его разработки и принятия - стремление способствовать расширению и постепенной либерализации мировой торговли,упрощению иностранных инвестиций, разработке положений, затрагивающих ТРИМсCotula, L. Spec. Works. P. 64.. В контексте основного содержания Соглашения исключениями служат нормы ТРИМС, отличающиеся материально-правовым характером и конкретизирующие инвестиционные меры, направленные на ограничение торговли и закреплённые в Приложении (Иллюстративном перечне) к ТРИМС.
Соглашение ТРИМС находится на стыке международной инвестиционной и международной торговой систем, отражает их взаимосвязь и взаимозависимость. Существует несколько переводов английского названия Соглашения (TRIMs) на русский язык: Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей; Соглашение по торговым аспектам инвестиционных мер; Соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам и т.д.Главная цель и задача Соглашения - препятствовать распространённой практике большинства государств ограничивать права зарубежных инвесторов. Соглашение включает преамбулу, девять статей и приложения.