Определения инвестора и инвестиций принадлежат к числу ключевых элементов сферы осуществления прав и обязанностей согласно международным инвестиционным соглашениям. Существуют два типа инвесторов: физические и юридические лица. Для первых международная договорная практика исходит из закона государства заявленного гражданства. Отдельные инвестиционные соглашения нередко содержат и альтернативный критерий - место постоянного проживания. Более сложной проблемой является происхождения юридического лица. Современные компании функционируют таким образом, что весьма непросто определить национальную юрисдикцию. Международные трибуналы определяют происхождение организации, основываясь, как правило, на сведениях о месте регистрации компании, но не на критерии контроля над юридическим лицом. Соответственно, подобные подходы - элемент общей практики инвестиционных соглашений, согласно которой определяются критерии, на основании которых организация признаётся резидентом или инвестором для цели заключённого соглашенияYannaca-Small, T., Liberti, L. Definition of Investor and Investment in International Investment Agreements (2008) [Электронныйресурс] // Режимдоступа: https://www.oecd.org/investment/internationalinvestmentagreements/40471468.pdf.. Когда применяемые объективные критерии могут распространяться на инвесторов, на которых сторона договора или соглашения не хотела бы распространять договорную защиту, отдельные договоры включают нормы об отказе в выплате пособий, допускающие исключение некоторых категорий инвесторов.
Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами от 18 марта 1965 г. (далее - Конвенция МЦУИС), ключевой инструмент урегулирования споров между государством и инвестором, ограничивает юрисдикцию Центра по урегулированию споров спорами между стороной Конвенции и гражданином другого государства-участника. Она содержит конкретные требования к определению национальности претензий. Для физических лиц требуется наличие гражданства и соблюдение двух важных условий - согласия на арбитраж и даты регистрации, но это требование не распространяется на лиц с двойным гражданством, если такое лицо является ещё и гражданином другого государства - стороны спора Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами от 18 марта 1965 г. [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.arbitrations.ru/userfiles/file/Law/Treaty/icsid%20convention%20russian.
pdf..
Инвестиционное соглашение распространяется лишь на инвесторов и инвестиции, осуществлённые инвесторами, обладающими правом на покрытие согласно применимым положениям. Лишь защита таких инвестиций и инвесторов потенциально полезна, и они могут защищаться в рамках урегулирования спора. Отсутствие юридического определения инвестиций обусловлено, в частности, тем фактом, что значение данного термина дифференцировано в зависимости от объекта и цели различных инвестиционных инструментов.
Обычное международное право и предшествующие международные соглашения применяли термин «иностранная собственность», но не «иностранные инвестиции», аналогичным образом определялись и ввозимые капиталы, имущество нерезидентов. Как отмечает П. Жюйярд, статическое понятие собственности было заменено на более динамичное определение «инвестиции», предполагающее определённые сроки и движение. Традиционно инвестиции классифицируются как прямые и портфельныеJuillard, P. “L'йvolution des sources du droit des investissements” (1994), Tome 250 de fa collection, Recueil des cours de l'Acadйmie de droit international, p. 24.. В XIX - начале XXвв. иностранные инвестирование осуществлялось преимущественно через портфельное инвестирование: правительства различных стран, главным образом, выпускали облигации, вступавшие в оборот на финансовых рынках. В первой половине XXв. инвестиционные потоки резко сократились в связи с двумя мировыми войнами, стагнацией прямых инвестиций и крахом портфельного инвестирования в развивающихся странах.
Послевоенный период отличался растущей экспансией международных компаний, основывающих филиалы или дочерние компании с мажоритарным правом собственности с изменением формы иностранного инвестирования в дальнейшем, поскольку иностранное инвестирование стало осуществляться, прежде всего, в прямой форме. Рост ПИИ в нескольких секторах привёл к устойчивому развитию новых форм инвестирования, когда инвестор реализовывал товары или услуги в стране, не владея активами Yannaca-Small, T., Liberti, L. Spec. Works.. Многообразие активов сегодня учитывается в определениях инвестиций, иных терминах, применяемых в национальных инвестиционных кодексах и международной практике.
Прежний, узкий подход к пониманию природы инвестиций во второй половине XXв. сменился постепенной либерализацией движения капитала, отразившейся и на международных соглашениях. Большинство современных международных инвестиционных инструментов, включая договорную защиту инвестиций, основано на широком определении инвестиций. Среди основных инструментов либерализации инвестирования на международном уровне следует выделить Кодекс либерализации Организации экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР) - он охватывает все категории операций с капиталом, включая прямые инвестиции. Контроль инвестора над компанией Кодекс признаёт непременным условием прямого инвестирования. Приложение А к Кодексу различает, в частности, инвестирование с целью установления долгосрочных экономических отношений с предприятием, включая инвестиции, которые создают условия для оказания эффективного влияния на управление данными вложениямиSee … Yannaca-Small, T., Liberti, L. Spec. Works.. Так, нерезиденты или резиденты за рубежом могут вкладывать средства в таких формах: кредит на пять и более лет; создание или расширение предприятия, находящегося в полной собственности, филиала, дочерней компании, приобретение в полной собственности или владение действующим предприятием; участие в новом или существующем предприятии.
Наличие прямых инвестиций предполагает совокупность нескольких элементов: это должно быть вкладом; вклад должен осуществляться в форме капитала; инвестирование направлено на установление долгосрочных отношений между инвестором и предприятием; инвестор должен обладать возможностью оказывать реальное влияние на управление компанией, в которую инвестирован капитал. Большинство многосторонних и двусторонних инвестиционных договоров, торговых соглашенийвключают в себя широкое определение инвестицийYannaca-Small, T., Liberti, L. Spec. Works.. Они обычно ссылаются на «каждый вид актива», сопровождаемый иллюстративным, но обычно открытым перечнем покрываемых активов.
Большинство этих определений являются открытыми и охватывают как прямые, так и портфельные инвестиции. Их подход заключается в придании термину «инвестиции» широкого, неисключительного определения, признавая тот факт, чтоформы инвестирования постоянно развиваются и меняются. Тем не менее, есть некоторыесоглашения, основанные на ином подходе к определению инвестиций,изложение широкого, но исчерпывающего перечня охватываемых видов экономической деятельности.
В проекте Многостороннего соглашения по инвестициям (далее - МАИ) инвестиции определены в целом с точки зрения активов.Проект сопровождался пояснительной запиской, в которой указано, что для того, чтобы квалифицироваться в качестве инвестиции в рамках МАИ, актив должен отвечать свойствам инвестиций, таких как выделение капитала или другие ресурсы, ожидание прибыли или принятие рискаSee … Yannaca-Small, T., Liberti, L. Spec. Works.. Ч. 6 ст. 1 Энергетической Хартии предусматривает, что инвестиции - «каждый вид актива», применяется к любым инвестициям в энергетический сектор, связанным с экономической деятельностью The International Energy Charter (1991) [Электронныйресурс] // Режимдоступа: https://www.energycharter.org/fileadmin/DocumentsMedia/Legal/ECT-Positive_Annex_W.pdf.. Согласно ст. 14.1 Cоглашения США - Мексики - Канады (United States-Mexico-Canada Agreement, USMCA), инвестиции - каждый актив, которым владеет или который прямо или косвенно контролирует инвестор, который отвечает признакам инвестиций, включая такие характеристики, как обязательство капитала или иные ресурсы, учёт риска и ориентация на получения прибыли. Инвестициями могут быть: предприятие;акциии другие формы долевого участия в предприятии; облигации, долговые обязательства, другие долговые инструменты и займы; фьючерсы, опционы и другие производные инструменты; строительство, управление, производство, концессия, распределение доходов и другие подобные контракты; права интеллектуальной собственности;лицензии, разрешения и аналогичные права, предоставляемые в соответствии с законом; иное материальное или нематериальное, движимое или недвижимое имущество, имущественные права, в том числе залоговое право, ипотеку, залоги и аренду. Однако инвестициями, в силу Соглашения, не могут быть: приказ или решение, вынесенные в судебном или административном порядке;требования к деньгам, которые возникают исключительно из коммерческих контрактов на продажу товаров или услуг физическим лицом или предприятием на территории одной из сторон договора либо из предоставления кредита в связи с выше указанными коммерческими контрактамиAgreement between the United States of America, the United Mexican States, and Canada 12/13/19 Text [Электронныйресурс] // Режимдоступа: https://ustr.gov/sites/default/files/files/agreements/FTA/USMCA/Text/14-Investment.pdf..
Таким образом, иностранные инвестиции - это капитальные средства, вывезенные из одной страны и вложенные в различные виды предпринимательской деятельности за рубежом в целях извлечения предпринимательской прибыли и процента. Прямые иностранные инвестиции (далее - ПИИ) являются формой участия иностранных физических и юридических лиц в уставном капитале субъектов экономической деятельности путём вложения материальных или интеллектуальных ценностей, полного или частичного контроля над последними. Согласно ст. 2 Федерального Закона от 09.07.1999№ 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»(далее - Закон № 160-ФЗ), прямыми иностранными инвестициями являются: 1. Покупка иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, уже основанной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного общества или товарищества согласно гражданскому законодательству РФ; 2. Вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; 3. Осуществление на территории РФ иностранным инвестором, как арендодателем, лизинга определённых видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей Федеральный Закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. 15.12.2003 г. № 50. Ст. 4859..
Тем не менее, с точки зрения некоторых авторов, не вполне корректно определять и трактовать прямую иностранную инвестицию в зависимости от размера приобретаемой иностранным инвестором доли в предприятии. Выходит, что в случае приобретения инвестором не 10, а 9 % в уставном капитале российской компании данная инвестиция уже не может считаться прямой Ахмедина Г.Б. Россия в ВТО: научное издание. Уфа: Уфимский государственный университет экономики и сервиса, 2014. С. 39..
Теория инвестирования не содержит однозначного определения инвестиций. В «классическом» понимании инвестиции - долгосрочные вложения капитала в экономику и отдельные её отрасли внутри страны и за рубежом. С точки зрения экономической теории, инвестиции - передача собственности или права на собственность, поскольку подобные вложения не влекут изменения материального богатства Семочкина М.А. Инвестиционная деятельность с участием иностранных инвесторов в Российской Федерации (правовой аспект). Дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право. М., 2014. С. 44-45. [Электронный ресурс] // Режим доступа: https://msal.ru/common/upload/Dissertatsiya_-_Semochkina_M.A..pdf..
Инвестиции создают условия для динамичного развития отдельного предприятия и способствуют расширению собственного бизнеса за счёт концентрации финансовых и материальных ресурсов, покупку новых предприятий, диверсификацию предпринимательской деятельности в результате освоения новых видов и отраслей бизнеса. Критерии классификации инвестиций:
1) по объекту вложения капитала инвестиции делятся на группы. Реальные (прямые) инвестиции представляют собой вложения, направленные на увеличение основных фондов фирмы как производственного, так и непроизводственного назначения. Реальные инвестиции направлены на создание основных фондов, техническую модернизацию предприятия и т.д. Финансовые (портфельные) инвестиции являются приобретением активов в форме ценных бумаг для извлечения прибыли.
2) по срокам инвестирования. Краткосрочные инвестиции - вложения денежных средств на период до одного года (как правило, финансовые инвестиции). Долгосрочные инвестиции - преимущественно реальные инвестиции, рассчитаны на срок более одного года. Основная форма долгосрочных инвестиций - вложения в основной капитал Чепкасов В.В. Инвестиции: понятие и основные виды // Аллея науки. 2018. № 5. С. 544.;
3) по характеру участия фирмы в инвестиционном процессе - прямые (прямое участие инвестора в выборе объектов инвестирования) и непрямые (опосредованное участие - инвестиционный фонд или финансовый посредник помогают выбирать объект инвестирования);
4) в зависимости от формы собственности на инвестиции. Частные инвестиции свойственны вложениям средств физических и юридических лиц (объединений предпринимателей) негосударственной собственности. Государственные инвестиции - вложения бюджетных средств, капиталов государственных предприятий и т.п. Arato, J. The Logic of Contract in the World of Investment Treaties // William & Mary Law Review, 2016, Vol. 58 Issue 2, pp. 358-359.
В теории инвестирования отдельно выделяют венчурные инвестиции и аннуитет. Первые направлены на финансирование мелких инновационных фирм. Аннуитет приносит вкладчику периодический, но постоянный и регулярный доход. Инвестиционная деятельность предприятия заключается во вложении инвестиций, а именно в инвестировании и практической реализации инвестиционных проектов. Инвестирование в основной капиталпроисходит в форме капиталовложений: затраты на новое строительство, реконструкцию, расширение и модернизацию действующих предприятий.Инвестирование способствует обеспечению стабильного и динамичного развития субъектов хозяйственной деятельности и государства в целом.