При неинвестиционном размещении акций изменения в экономической структуре общества проявляются только в структурных сдвигах в составе собственного капитала. Они безразличны как к стоимости активов общества, так и к их натуральному наполнению.
Также стоит отметить, что выделяют три формы выражения уставного капитала: реальную, инвестиционную и номинальную.
Реальная форма выражения уставного капитала (количество размещенных акций в штуках) применяется для осуществления основной функции уставного капитала - установления связи участника с обществом (наделения их статусными правами) и определения объема инвестиционных корпоративных прав участников.
Инвестиционная форма выражения уставного капитала (акции, учитываемые по цене их размещения) применяется для определения суммы средств, привлекаемых при инвестиционных способах размещения акций.
И, наконец, номинальная форма выражения уставного капитала представляет собой размещенные акции, учитываемые по условной оценке (абстрактная величина).
Номинальная форма выражения уставного капитала, прежде всего, предназначена для контроля чистых активов: стоимость чистых активов сопоставляется с уставным капиталом, выраженным в номинальной оценке размещенных акций и эта абстрактная величина принимается за допустимый предел снижения чистых активов.
Понятие «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги не имеет связи с такими экономическими характеристиками, как цена размещения акции (цена инвестирования) или ее текущая рыночная стоимость.
Оценка размещенных акций по номинальной стоимости не отражает стоимости имущества, переданного обществу. Разница между ценой размещения акций и их номинальной стоимостью отражается в финансовом показателе, который называется "эмиссионный доход" ("эмиссионная премия") и отражается в добавочном капитале. Чем ниже номинал акции при фактической цене ее размещения, тем меньше уставный капитал в номинальном выражении и больше эмиссионный доход. И наоборот, чем ближе номинал к фактической цене размещения акции, тем в большей степени номинальное выражение уставного капитала приближается к его инвестиционному выражению (реальному размеру инвестиций).
Стоит отметить, что в настоящее время ведется активная дискуссия по вопросу сохранения понятия «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги.
Так ряд специалистов полагает, что вышеуказанное понятие следует сохранить, поскольку оно позволяет фиксировать уставный капитал в твердой сумме, а также выполняет важные контрольные функции при размещении акций.
Однако существует и противоположная точка зрения, согласно которой понятие «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги не оказывает какого-либо экономического воздействия на хозяйственный оборот и корпоративные отношения, а напротив, создает условия для сомнительных манипуляций с выпусками ценных бумаг.
Последним способом увеличения уставного капитала является размещение дополнительных акций. Размещение акций публичного акционерного общества может производиться как по открытой, так и по закрытой подписке, а размещение акций непубличного общества - исключительно по закрытой подписке.
Решение о размещении дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.
При этом решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В настоящее время арбитражные суды исходят из того, что такое положение не противоречит закону.
Примечательно, что ранее между нормами пункта 1 статьи 100 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 28 Закона об акционерных обществах существовало противоречие, поскольку в Гражданском кодексе Российской Федерации решение об увеличении уставного капитала общества любым способом относилось только к компетенции общего собрания акционеров без каких-либо исключений.
Указанное противоречие устранено с принятием Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» согласно которому в пункт 1 статьи 100 Гражданского кодекса Российской Федерации были внесены соответствующие изменения.
Стоит отметить, что увеличение уставного капитала любым способом допускается только после его полной оплаты.
При этом, как разъяснено в пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2001 № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным», выпуск акционерным обществом дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества.
Выпуск публичным акционерным обществом ценных бумаг именуется эмиссией.
В соответствии со статьей 2 Закона о рынке ценных бумаг эмиссия - это установленная Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.
Выделяют следующие основные этапы эмиссии ценных бумаг:
1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;
2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;
4) размещение эмиссионных ценных бумаг;
5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Между тем ряд авторов, а в частности Глушецкий А.А. отмечает, что в основе структуры уставного капитала лежат следующие экономические процессы:
- привлечение инвестиций;
- трансформация обязательств эмитента в его собственный капитал;
- трансформация одних составляющих собственного капитала эмитента (прибыли и/или добавочного капитала) в другую его составляющую - уставный капитал.
И в зависимости от того какой из вышеуказанных экономических процессов лежит в основе структуры уставного капитала, способы размещения акций подразделяются инвестиционные, квазиинвестиционные и неинвестиционные.
Инвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) предполагают возмездную передачу акций нового и/или дополнительного выпуска их первым владельцам. К их числу относятся: распределение акций среди учредителей общества (приобретение акций единственным учредителем); подписка открытая и закрытая; размещение дополнительных акций во исполнение обязательств по опциону эмитента.
Экономическую природу квазиинвестиционных способов размещения эмиссионных ценных (акций) составляет трансформация обязательств в прирост собственного (уставного) капитала, то есть долговые обязательства превращаются в долевое финансирование, кредиторы приобретают статус участников хозяйственного общества.
К квазиинвестиционным способам размещения ценных бумаг можно отнести конвертацию в дополнительные акции конвертируемых облигаций - облигации, подлежащие конвертации, аннулируются, а их владельцам размещаются дополнительные акции.
Также вариантом квазиинвестиционного увеличения уставного капитала является выплата дивидендов дополнительными акциями эмитента. Общество объявляет дивиденды, но при этом стремится избежать оттока активов при их выплате. Это достигается проведением закрытой подписки на дополнительные акции с зачетом в счет их оплаты требования акционера по получению объявленных дивидендов.
Данный способ еще называют способом увеличения уставного капитала путем "акционирования" долга общества по выплате объявленных дивидендов, когда обязательства по выплате дивидендов прекращаются, но при этом не происходит оттока активов в пользу акционеров, и на сумму прекращенного обязательства увеличивается уставный капитал.
Таким образом, выделяют три способа увеличения уставного капитала публичных и непубличных акционерных обществ: увеличение за счет имущества общества путем распределения дополнительных акций среди его акционеров, увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций и увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций.
При увеличении уставного капитала за счет имущества общества путем распределения дополнительных акций среди его акционеров важно помнить, что доля каждого акционера остается неизменной, объем прав, предоставляемых каждой категорией акций, не изменяется.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций может быть принято только общим собранием акционеров, и такой способ увеличения уставного капитала относят к неинвестиционным, поскольку при данном способе увеличения уставного капитала изменения в экономической структуре общества проявляются только в структурных сдвигах в составе собственного капитала. Понятие «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги не имеет связи с такими экономическими характеристиками, как цена размещения акции (цена инвестирования) или ее текущая рыночная стоимость. Оценка размещенных акций по номинальной стоимости не отражает стоимости имущества, переданного обществу.
В настоящее время ведется дискуссия, касающаяся вопроса сохранения понятия «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги: ряд специалистов считает, что понятие «номинальной стоимости» следует сохранить, поскольку оно позволяет фиксировать уставный капитал в твердой сумме, а также выполняет важные контрольные функции при размещении акций. Однако существует и противоположная точка зрения, согласно которой понятие «номинальная стоимость» эмиссионной ценной бумаги не оказывает какого-либо экономического воздействия на хозяйственный оборот и корпоративные отношения, а напротив, создает условия для сомнительных манипуляций с выпусками ценных бумаг.
Еще одним способом увеличения уставного капитала является размещение дополнительных акций. Размещение акций публичного акционерного общества может производиться как по открытой, так и по закрытой подписке, а размещение акций непубличного общества - только по закрытой подписке.
Решение о размещении дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Увеличение уставного капитала любым способом допускается только после его полной оплаты.
2.2 Формы недобросовестного поведения и способы защиты прав участников публичных и непубличных акционерных обществ при увеличении уставного капитала
корпоративный правовой эмитент договор
В настоящее время существует насколько классификаций корпоративных прав участников акционерных обществ.
Для целей исследования настоящей работы нами рассмотрена классификация корпоративных прав участников обществ по критерию их зависимости от количества акций.
Тарасов И.Т. выбрал в качестве основания классификации корпоративных прав степень влияния акционера на деятельность акционерного общества.
По данному критерию он выделил следующие права:
- права, принадлежащие отдельно взятому акционеру, которые могут осуществляться им самостоятельно;
- права, имеющиеся у акционера в силу его принадлежности к влиятельному большинству членов акционерного общества;
- права, имеющиеся у акционера в силу его принадлежности к слабому меньшинству членов акционерного общества.
По указанному критерию корпоративные права можно разделить на следующие группы:
- статусные корпоративные права участника хозяйственного общества;
- инвестиционные корпоративные права участника хозяйственного общества, которые, в свою очередь, делятся на переменные и постоянные инвестиционные права.
Статусные корпоративные права участника хозяйственного общества представляют собой права, которые не зависят от количества акций, принадлежащих участнику общества. Лицо, приобретшее хотя бы одну акцию (целую или дробную), получает статус участника общества и обусловленный им фиксированный объем этих прав. Изменение количества акций, не влияет на объем этих прав.
Инвестиционные корпоративные права участника хозяйственного общества - это корпоративные права, которые зависят от количества акций соответствующих категорий и типов, находящихся в распоряжении участника общества.