В случае если у все акционеры имеют преимущественное право приобретении размещаемых дополнительных акций в количестве, пропорциональному количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) то процедура перераспределения корпоративного контроля возможна за счет того, что не все миноритарные акционеры воспользуются своим преимущественным правом приобретения акций, поскольку это, как правило, им экономически не выгодно, либо у них недостаточно средств.
Таким образом, принимая во внимание вышеуказанную возможность недобросовестного поведения совета директоров, стоит отметить, что акционерам следует крайне осмотрительно подходить к выбору полномочий (вопросов), которые будут входить в компетенцию совета директоров акционерного общества и для недопущения подобных злоупотреблений оставить вопрос об увеличении уставного капитала (любым способом) исключительно в рамках компетенции общего собрания акционеров общества.
Кроме того, анализируя формы недобросовестного поведения участников акционерных обществ необходимо также отметить возможные злоупотребления акционеров при реализации процедуры принятия решения об увеличении уставного капитала, заключающиеся в нарушениях порядка созыва общего собрания, либо нарушении процедуры регистрации эмиссии акций.
С учетом изложенного можно сделать вывод о том, что процедура увеличения уставного капитала акционерного общества имеет достаточно сложный и многогранный характер, поскольку помимо своего основного назначения - дополнительного привлечения денежных средств, она также может использоваться акционерами в качестве средства перераспределения корпоративного контроля либо для реализации механизмов по манипуляции с номинальной стоимостью акций.
Вышеуказанное предопределяет необходимость исследования способов защиты прав участников акционерных обществ.
Для наиболее полного изучения данного вопроса мы разделим способы защиты на две категории: способы защиты, реализуемые до нарушения прав участников (превентивные, «exante»), и способы защиты, направленные на защиту и восстановление прав после их нарушения (реагирующие, «expost»).
В качестве важнейших превентивных способов защиты можно выделить: способы, установленные законом; внесение участниками в устав общества положений, направленных на защиту гарантий прав акционеров при увеличении уставного капитала в акционерных обществах; заключение участниками акционерного соглашения.
Исследуя названные способы защиты, нельзя не отметить изменения законодательства, направленные на пресечение недобросовестного поведения участников акционерных обществ.
Так, например, для пресечения злоупотреблений с привилегированным акциями введена норма, которая позволяет не учитывать голоса владельцев голосующих привилегированных акций, отданные за варианты голосования, выраженные формулировками «против» и «воздержался» по вопросу принятия решения общим собранием о выплате дивидендов.
Данная норма не позволяет владельцам привилегированных акций, получивших статус голосующих, заблокировать принятие решение о выплате дивидендов и тем сохранить корпоративный контроль.
Это обуславливается тем, что основная цель предоставления права голоса владельцам привилегированных акций состоит в том, чтобы у них впоследствии появилось возможность восстановить свое право на получение дивидендов путем участия в голосовании общего собрания акционеров по вопросу о выплате дивидендов. Голосование «против» и «воздержался» свидетельствует о наличии у владельцев привилегированных акций намерения сохранить право голоса, а не восстановить свое право на фиксированный доход.
Кроме прочего, для пресечения злоупотреблений по выпуску низкономинальных привилегированных акций законодатель в пункте 1 статьи 102 Гражданского кодекса указал на то, что публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
Таким образом, риск завладения корпоративным контролем в публичном акционером обществе посредством привилегированных акций с принятием вышеуказанных норм закона значительно уменьшился.
Одним из основных видов прав, предоставляемых акционерам публичных и непубличных акционерных обществ, является преимущественное право покупки акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона об акционерных обществах акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Сущность преимущественного права приобретения акций заключается в передаче предпочтения акционеру, держателю акций, перед третьими лицами при продаже другим держателем имеющихся у него акций общества.
Следующим способом, направленным на предотвращение нарушений прав акционеров, является детальная проработка учредительных документов акционерного общества.
В данном случае речь идет об использовании диспозитивности корпоративного законодательства и включении в устав положений, направленных на защиту гарантий прав участников при увеличении уставного капитала.
Например, проблему недобросовестного поведения при увеличении уставного капитала, направленного на перераспределение корпоративного контроля, поможет решить включение в устав положения о так называемом супербольшинстве голосов.
Как правило, положение о супербольшинстве применяется компаниями в качестве одой из мер защиты от враждебного поглощения. Однако, на наш взгляд, данная мера будет не менее эффективна для гарантий защиты прав акционеров, например, при принятии решений о размещении дополнительный акций.
Для реализации положения о супербольшинстве в уставе компании определяют достаточно высокий (обычно от 60 до 80%) порог минимального процента акционеров, необходимый для принятия какого-либо важного для компании решения. Отметим, что данный порог может быть и более 80%, однако его превышение может вызвать определённые проблемы, в частности заблокировать принятие решения тем самым снизив инвестиционную привлекательность компании.
Рассматривая способы защиты, установленные законодателем применительно для непубличных акционерных обществ, необходимо отметить, что уставом непубличного акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Также нельзя не отметить ранее указанный нами способ защиты, содержащийся в статье 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации и заключающийся в обязательном нотариальном подтверждении решений, принимаемых общим собранием непубличного акционерного общества, а также состава присутствовавших при его принятии участников общества.
Данная норма, по нашему мнению, введена законодателем для предупреждения совершения злоупотреблений, возникающих при принятии общим собранием решений, в том числе и по вопросам увеличения уставного капитала непубличного акционерного общества.
При рассмотрении способов защиты прав участником при против манипуляции с номинальной стоимостью акций при увеличении уставного капитала следует отметить, что в настоящее время, ряд авторов предлагает упразднить данную конструкцию на законодательном уровне. Мнения специалистов по данному вопросу разделились.
Так, например, ряд авторов, придерживающихся имущественной концепции уставного капитала, считают, что юридическую конструкцию номинальной стоимости акции следует сохранить, поскольку она, по их мнению, выполняет следующие функции:
- в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;
- обеспечивает право участников на управление обществом;
- обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.
Между тем А.А. Глушецкий высказывает противоположную точку зрения. По мнению автора в силу того, что номинальная стоимость акций - это бессодержательная фикция (формальный реквизит ценной бумаги), она не может регулировать объективные процессы размещения и обращения ценных бумаг.
Использование ее для этих целей порождает экономически бессодержательные эмиссии, направленные на пересмотр субъективной величины - номинального уставного капитала.
Изменение этого абстрактного показателя не меняет экономических характеристик юридического лица, а чаще всего преследует недобросовестные цели в сфере корпоративных отношений.
По мнению ученого, отказ от условного реквизита эмиссионной ценной бумаги номинальной стоимости освободит гражданский оборот от указанных неконструктивных явлений. Наличие номинальной стоимости не является конститутивным признаком акции. Например, акции без номинала распространены в США.
Ввиду того, что уставный капитал представляет собой системообразующую конструкцию хозяйственного общества, полный отказ от него невозможен. В данном случае А.А. Глушецкий предлагает отражать стоимость размещенных акций в уставном капитале не по их экономически бессодержательной условной оценке (номинальной стоимости), а по реальной цене их размещения.
Мы полагаем, что в подходе А.А. Глушецкого о том, что переход учета акций в их стоимостном выражении на фактическую цену размещения даст возможность получать адекватную информацию о реальных хозяйственных операциях, имеется определенная доля рационального.
Однако при существующем правовом регулировании отечественного корпоративного права полный отказ от номинальной стоимости акции может вызвать возникновение еще большее количество злоупотреблений, по сравнению с теми, которые возникают при сохранении названного реквизита ценной бумаги.
Также способы защиты прав участников при увеличении уставного капитала акционерного общества могут содержаться в акционерном соглашении.
При заключении акционерного соглашения участники, в том числе могут урегулировать вопросы, касающиеся эмиссии дополнительных акций в уставном капитале акционерного общества, то есть стороны могут договориться поддерживать только согласованный ими вариант эмиссии.
Посредством заключения акционерного соглашения участники также могут оказать противодействие изменению сложившегося в обществе соотношения корпоративного контроля. Данный результат достигается, например, путем заключения соглашения об особом порядке проведения эмиссий дополнительных акций.
Также в акционерном соглашении можно предусмотреть меру ответственности, широко применяемую в английском законодательстве, заключающуюся в праве добросовестных акционеров принудительно выкупить акции у акционера, грубо или систематически нарушающего условия акционерного соглашения.
Более того, несмотря на то, что в английском законодательстве данная мера применяется исключительно в качестве гарантии соблюдения акционерных соглашений, мы считаем, что она в достаточной мере подойдет и в качестве способа защиты прав акционеров от недобросовестного поведения участников акционерного общества при увеличении уставного капитала.
В данном случае риск утраты участником (акционером) существующего положения в корпорации в гораздо большей степени будет стимулировать его к добросовестному поведению, чем, к примеру, возможное взыскание через суд убытков или неустойки.
Рассматривая реагирующие способы защиты прав участников при увеличении уставного капитала необходимо отметить, что одной из самых распространенных мер защиты является судебная защита.
Реализация указанного способа осуществляется через оспаривание решений о размещении дополнительных акций/либо увеличении номинальной стоимости акций; или путем оспаривания нарушений процедуры выпуска дополнительных акций, а также посредством оспаривания процедуры государственной регистрации спорного выпуска акций (ценных бумаг).
В настоящий момент существует несколько способов защиты прав акционеров посредством обращения с иском в суд, а именно: возмещение убытков, взыскание неустойки (штраф, пеня), выплата компенсации в твердой денежной сумме (размер компенсации устанавливается в акционером соглашении, но ее взыскание реализуется через судебную защиту).