Из всего вышеизложенного можно сделать вывод, что любое задержание, которое осуществляется по причине совершения преступления, должно рассматриваться как уголовно-процессуальное, несмотря на то, будет ли возбуждено впоследствии уголовное дело или нет.20 Независимо от того, что лицо по прошествии трех часов после доставления отпускается и дело не возбуждается, не меняет сущности задержания, и оно не превращается из уголовно-процессуального в административное. Поэтому протокол уголовно- процессуального задержания в течение 3-х часов обязательно должен быть составлен.
Кандидат юридических наук Васильева Е.Г. в своей работе утверждает, что «протокол в данной ситуации не должен придавать задержанному лицу статус подозреваемого, но, в то же время, должен содержать совокупность прав, которые полагаются лицу, фактически лишенному свободы». Также после составления протокола должно быть установлено достаточное время для проверки этого повода и установление основания для возбуждения уголовного дела.21 20 Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков, С.П. Сереброва; Науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 243.
21 Васильева Е.Г. Меры уголовно-процессуального принуждения. Монография. Уфа: Издательство Башкирского государственного университета, 2003.
По результатам данной проверки может быть принято одно из трех решений: отказ в возбуждении уголовного дела, возбуждение уголовного дела по факту преступления и возбуждение уголовного дела в отношении задержанного. Необходимо отметить, что статус подозреваемого задержанное лицо приобретает только тогда, когда будет принято последнее из трех решений. Если же будет принято иное решение, то лицо должно быть немедленно отпущено.22
Во-вторых, задержание лица, в отношении которого у органов уголовного преследования имеется подозрение о совершении им преступления, по которому уже ведется производство.
Так, к примеру, у должностного лица имеется уже возбужденное уголовное дело. Ранее молчавший по этому делу в силу каких-либо обстоятельств потерпевший теперь прямо указывает на конкретное лицо. Таким образом, в ходе осуществления производства по данному уголовному делу подозрение прямо падает на это лицо, и появляются материальные основания для его задержания.
Задержание производится в отношении лица, которое еще не имеет статуса участника уголовного процесса. Согласно ч.3 ст.92 УПК РФ о произведенном задержании прокурор должен быть уведомлен в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого лица. Следовательно, проанализировав данную норму видно, что прокурор не всегда уведомляется о задержании того или иного лица в течение трех часов, а это срок, в который нужно в соответствии с законодательством возбудить уголовное дело при задержании первого вида, так как без уведомления прокурора в данном случае не обойтись. Из этого можно сделать вывод о существовании рассматриваемого вида задержания. 22 Уголовно-процессуальное право Российской Федерации /Под ред. П.А. Лупинской. М., 2007. С. 294.
В-третьих, задержание лица на предварительном расследовании Например, также как и во втором случае, у должностного лица имеется возбужденное уголовное дело. В ходе осуществления производства по этому делу был выявлен подозреваемый или обвиняемый. Так, подозреваемый - лицо уголовное дело, в отношении которого сразу возбуждалось, он ранее задерживался, к нему была применена мера пресечения, а обвиняемый - лицо, к которому было предъявлено обвинение в порядке, предусмотренном УПК РФ. У дознавателя, следователя в процессе предварительного расследования появились материальные основания для задержания этого лица. 23 Этот вид задержания законодательством не предусмотрен.
Для задержания в этом случае обязательно наличие соответствующего постановления должностного лица. Протокол задержания составляется после фактического захвата и доставления задержанного к следователю, прокурору или органу дознания. Протокол задержания в конкретной ситуации должен содержать только общие сведения о задержании, так как статус задержанного лица определен, права объявлены. К этим сведениям относятся дата, время составления протокола и другое. Должностное лицо после составления протокола должно принять одно из двух решений по задержанию, а именно: освободить задержанного либо применить к нему меру пресечения в предусмотренном законодательством порядке. 24
Мера процессуального принуждения как задержание представляет собой комплекс организационных, управленческих, психологических, тактических актов. 23 Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов. 2-е изд. / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2007. С. 237.
24 Рыжаков А.П. Задержание: основание и порядок производства. Научно-практическое руководство. / А.П. Рыжаков. - Ростов н/Д.: Феникс, 2006. С. 30.
Особое место отводится подготовке к задержанию подозреваемого. К подготовительным действиям данной процедуры относятся: ознакомление должностным лицом с местом задержания; изучение личности задерживаемого; формирование следственно-оперативной группы; решение вопроса об использовании специальных познаний; подбор технических средств и подготовка транспорта; выбор времени задержания и способов проникновения к месту, где скрывается подозреваемое лицо; составление плана следственного действия.
Также при подготовке к задержанию следует решить ряд вопросов, которые связаны с обеспечением безопасности участников задержания, окружающих граждан; дать анализ данным, которые поступили из оперативных и иных источников; предвидеть всевозможные варианты применения средств специальной техники, проверить, имеются ли для этого соответствующие навыки у должностных лиц.
Для того чтобы изучить все собранные сведения о подозреваемом лице, необходимо правильно построить тактику задержания, предотвратить сопротивление, попытку к бегству и другое. Для того чтобы не насторожить ни задерживаемое лицо, ни других лиц, например, родственников, пособников, которые могут препятствовать следствию, данные об этом лице нужно собирать в условиях строгой конспирации.
Если функции между участниками следственного действия распределить наиболее точно, препятствовать возможному бегству задерживаемого, обеспечивать безопасность задерживающих лиц, окружающих, то это позволит намного больше и конкретнее узнать обстановку, в которой будет произведено задержание. В соответствии с поставленной задачей для производства задержания подозреваемого формируется следственно-оперативная группа. Количество участников зависит от числа задерживаемых лиц, особенностей их личности, вооруженности, тяжести совершенного преступления, места совершения задержания. Чтобы пресечь попытки задерживаемых лиц бежать, скрываться от следствия или избавиться объектов, которые могут их выдать, а также, чтобы устранить вмешательство посторонних лиц в производство следственного действия, рациональнее всего выделять одних участников для наблюдения, а других для захвата.25 25 Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов. 2-е изд. / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2007. С. 240.
Время задержания выбирается таким образом, чтобы захват преступника был осуществлен внезапно, иногда с поличным, справиться с оказываемым им сопротивлением, способствовать изобличению доказательств, указывающих на его вину.
Главной и составной частью уголовно-процессуального задержания должны стать момент фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления, его доставление, оформление протокола. В законодательстве РФ26 определяется порядок проведения физического задержания, при этом необходимо разъяснить лицу, которое подозревается в совершении конкретного преступления, его права и обязанности, порядок его доставления в орган дознания или к следователю.
Согласно ст.160 УПК РФ следователь, дознаватель обязаны принять меры по передаче несовершеннолетних детей на попечение близких родственников, родственников или других лиц либо помещению в соответствующие детские или социальные учреждения, если у задержанного они остались без присмотра и помощи, а также меры по обеспечению сохранности оставшегося без присмотра имущества, и уведомить об этом подозреваемого. 26 Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» № 144-ФЗ от 12 августа 1995 г.// ИПС Гарант, 2009
В соответствии со ст. 94 УПК, подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя или следователя, если:
не подтвердилось подозрение в совершении преступления;
отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
задержание было произведено с нарушением требований ст.91 УПК РФ. Согласно ст.91 УПК РФ орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление; когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.
При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.
по истечении 48 часов с момента задержания лица не применена мера пресечения в виде заключения под стражу.
В соответствии с ч.2 ст.94 УПК последнее основание действует при наличии следующего условия: если судья не отложил окончательного решения о заключении подозреваемого под стражу. П.3 ч.7 ст.108 УПК РФ для предоставления стороной обвинения дополнительных доказательств обоснованности задержания предусмотрено право на такое отложение на срок до 72 часов. В таких случаях общий максимальный срок задержания может составить 120 часов.
Согласно ч.3 ст.94 УПК РФ подозреваемый немедленно освобождается, если постановление судьи о применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу либо о продлении срока содержания под стражей не поступит в течение 48 часов с момента задержания, о чем начальник места содержания подозреваемого уведомляет орган дознания или следователя, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурора.
Согласно ч.4 ст.92 УПК РФ подозреваемое лицо должно быть допрошено в соответствии с требованиями ч.2 ст.46, ст.189и 190 УПК РФ.
Так к общим правилам проведения допроса относятся:
допрос должен состояться не позднее 24 часов с момента фактического задержания подозреваемого;
до начала первого допроса подозреваемому лицу предоставляется возможность встречи со своим защитником наедине и конфиденциально;
в протоколе допроса могут фиксироваться не только устные показания, но и так же графическая информация - рисунки, графики, чертежи, схемы. Эти данные могут быть представлены в качестве доказательств;
при допросе запрещается применять насилие, угрозы и иные незаконные меры, а равно создавать опасность для жизни и здоровья участвующих лиц;
подозреваемое лицо вправе пользоваться письменными документами, если они относятся к его показаниям;
в допрос могут привлекаться иные лица, участвующие в уголовном судопроизводстве, такие как переводчик, защитник и другие. Об участие данных лиц в протоколе делается соответствующая запись;
при допросе могут быть применены технические средства, например, аудиозапись, видеозапись и другие. В протоколе об использовании данных средств делается соответствующая пометка;
общая продолжительность допроса в течение дня не может превышать 8 часов, а по медицинским показаниям, допрос производиться на основании заключения врача. Также допрос не должен длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи.
2.2 Исчисление сроков задержания подозреваемого
В сравнении с прежним уголовно-процессуальным законодательством срок процессуального задержания значительно сокращен. Правовой основой для сокращения срока задержания является ч.2 ст.22 Конституции Российской Федерации. Она устанавливает предельный срок задержания, составляющий 48 часов, по истечении которых в отношении лица принимается судебное решение о содержании под стражей, либо оно освобождается. Это особое конституционное положение отражено в ч.1 ст. 10 УПК РФ, тем самым составляя один из главных элементов принципа неприкосновенности личности. Этот принцип исключает несудебное ограничение свободы лица на срок свыше 48 часов.
В соответствии с п.11 ч.5 УПК РФ задержание - это мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления. Согласно ч.2 ст.94 УПК РФ по истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении него не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, либо суд не продлил срок задержания в порядке, установленном п.3 ч.7 ст.108 УПК РФ.