Полагаем, ч. 3 ст. 219 УПК РФ необходимо дополнить ссылкой на нормы гл. 16 УПК РФ, которая регулирует порядок обжалований действий и решений должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство.
Как сказано выше, сторона защиты принимает активное участие в доказывании, а ее право на самостоятельный сбор доказательств на досудебном расследовании должно способствовать объективному выяснению фактических обстоятельств производства, защищать права и интересы подозреваемого, лица, в отношении которой осуществляют производство по применению принудительных мер медицинского или воспитательного характера.
Предусмотрено, что защитник вправе собирать улики несколькими путями:
- получения сведений, предметов, документов;
- опроса лиц, с их предварительного согласия;
- запроса характеристик, справок, документов.
Безусловно, адвокату необходимо руководствоваться требованиями об относимости и допустимости сведений, представленных в качестве доказательств.
Ряд доказательств, предусмотренных на законодательной основе, адвокат вправе самостоятельно получить: документы и предметы (собирая доказательства, адвокат презентует их тому, у кого производстве имеется данное уголовное дело); протоколы судебных и следственных действий (копии протоколов одного уголовного дела, в котором работает адвокат могут иметь важное значение для получения информации по другому производству этого же адвоката),
Кроме того, адвокат вправе подавать ходатайства о проведении следственных действий, что также содействует получению доказательств по уголовному делу. Необходимо, чтобы доказательства направлялись с ходатайством, а не просто передавались в руки сотруднику следственного комитета. Факт передачи такого ходатайства чтобы также письменное отображение в материалах дела. Должно быть вынесено соответствующее постановление о признании доказательствами предметов или документов. Нормами закона установлено, что, если какие предметы или документы представляются суду, они в обязательном порядке исследуются в процессе.
С точки зрения законодательства, особым вниманием является правильная оценка сведений, документов и предметов, представленных адвокатом как подтверждение аргументации стороны защиты.
Следуя в интересах своего доверителя, нежелательно презентовать документы, предметы или сведения органам дознания, предварительного следствия на основании которых могут возникнуть противоречия и сомнения позиции защиты.
Считаем правильным, что при определении и создании совокупности доказательств, адвокат должен осознать, как имеющиеся сведения связаны с обстоятельствами, подлежащими доказыванию и другими событиями, имеющими смысл для уголовного дела, свидетельствуют ли они о позиции подзащитного или же опровергают ее или рождают сомнения. Адвокат, работая над доказательствами по делу, обязан предусмотреть соблюдение допустимости этих сведений.
Поэтому, такая форма получения адвокатом информации как опрос, производится исключительно при согласии опрашиваемого. Указанный факт имеет закрепление в виде подписи с соответствующей отметкой в протоколе опроса (письменном объяснении). В процессе производства по делу такое объяснение часто признается иным документом в случае его приобщения к материалам уголовного дела [22, c. 53].
Работая над доказательственной базой, а именно получая адвокатом предметы и документы, очень важно выяснить источники их получения, поэтому считаем важным присоединять запросы адвоката, сопроводительные документы организаций и органов, объяснения лиц, имеющие предметы и документы, ходатайствовать в письменной форме о проведении допроса соответствующих лиц. При заявлении адвокатом ходатайства о допросе свидетеля, показания последнего не должны основываться на слухе, догадках, предположении. Обязательно конкретизируется источник информации.
Придерживаясь тактических взглядов, доказательства следует представлять на соответствующем этапе процесса. Это главным образом касается стороны защиты. К примеру, конкретное доказательство имеет значение презентовать непосредственно лишь в суде для того, чтобы следователь или прокурор не имели возможности парировать и оспорить его.
Возможны ситуации, когда необходимо представить обстоятельства на предварительном расследовании, для того чтобы прекратить уголовное дело до отправления в суд. Имеет значение это делать тогда, когда крайне сложно, а лучше вовсе невозможно доказательство опровергнуть [11, c. 64].
Доказательства, как правило, следует представлять согласно определенной последовательности. То есть, иными словами, представить их разом либо в некоторой очередности приобщать к делу. Например, во время предварительного расследования или ознакомления с делом - презентовать совокупность бесспорных сведений о невиновности подзащитного, а можно предоставить доказательство в процессе или после осуществления определенных следственных действий.
Помимо вышесказанного, адвокат вправе привлечь специалиста и эксперта. В случаях, когда обвинительной стороной была проведена экспертиза, результаты которой вызывают сомнения в достоверности, правильности ее проведения в целом, адвокат может привлечь к делу специалиста или эксперта для проведения повторной экспертизы по делу.
На практике часто случается, что адвокату требуются разъяснения по отдельным темам различных областей жизни. Получить ответы и необходимую информацию адвокат может, проконсультировавшись со специалистом, который в результате даст определенное заключение. С помощью такого заключения можно опровергнуть выводы экспертизы, проведенной противоположной стороной защиты. В доказательство того, насколько важными являются данные действия адвоката, рассмотрена и представлена судебная практика во второй главе исследования.
Так как доказательства, собранные адвокатом, подлежат представлению органам следствия и суду, то возникает необходимость их надлежаще документировать.
Следуя закону, документирование мы определяем как фиксирование информации на вещественном носителе с установленными реквизитами.
Известно, что в зависимости от того, в какой области используется документ, разными правовыми нормами устанавливаются дополнительные требования к фиксированию информацию. Поэтому, адвокату при отображении информации в документе обязательно выполнять требования, содержащиеся в уголовно-процессуальном кодексе к доказательствам.
Важно разграничивать получение доказательств адвокатом от их истребования.
Так получение документов, сведений, предметов состоит в прямом доступе к происхождению, то есть к источнику. При этом адвокат имеет носитель сведений, полученный без ходатайств, справок, запросов, или же создает этот носитель сам посредством фотосъемки, видеозаписи, схем, рисунков и прочими способами.
Если же говорить об истребовании защитником характеристик, справок или документов, то для их получения используется адвокатский запрос, так как необходимые стороне защиты сведения содержатся не в свободном открытом публичном доступе, а у соответствующего уполномоченного лица выдавать такие справки, документы, характеристики. Очень важным правом адвоката по собиранию доказательственной базы, считаем, право лично присутствовать при допросе своего доверителя, а также при проведении других действий следователем [31, c. 53].
Работа адвоката при проведении следственных действий, особенно при допросах это очень значимый этап произведения защиты. На предварительном следствии перед допросом, защитник вправе увидеться и переговорить с клиентом, для разработки позиции по делу. Адвокат консультирует подзащитного по всем возникающим вопросам в ходе допроса, а также задает вопросы иным участникам следственных операций, но с разрешения следователя. Кроме того, адвокат делает замечания в ходе следственного действия в протоколе о допущенных при его проведении нарушениях. Следует сказать, что в делах по государственной тайне, адвокат дает подписку о неразглашении сведений.
Адвокат вправе быть ознакомленным со всеми по делу документами, сущность которых связана с подзащитным, в частности это процессуальные тексты, такие как протоколы о мерах пресечения, о задержании. Более того, на практике согласно нормам права, адвокату обвиняемого, подозреваемого предусмотрено предоставление копий процессуальных документов. Однако, важно обратить внимание, что правовыми нормами адвокату позволено изучать не все материалы уголовного дела, а только с теми, которые относятся к основам возбуждения дела, непосредственные показания доверителя, касаются задержания подзащитного. Другие документы, именуемые – как «материалы обвинения», до окончания предварительного расследования стороне защиты и подзащитному не предъявляются для ознакомления. По окончании проведения расследования защитник вправе ознакомиться со всеми абсолютно материалами дела.
Уголовный процесс является состязательным, на любой его стадии. Самое ведущее проявление этой состязательности – есть право стороны защиты независимо собирать информацию и прочие сведения по своему усмотрению. Это право регламентировано и уголовно-процессуальным кодексом. Данное положение предусматривает, что «адвокат имеет права собирать сведения по делу посредством получения документов, предметов, и иного путем истребования характеристик, справок и других документов от исполнительных органов власти, которые уполномочены предоставлять оригиналы или копии документов по запросу, а также посредством опроса лиц» [26, c. 114].
Считаем интересным сравнить норму процессуального закона (ст. 86 УПК) с положениями закона РФ от 26.04.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В последнем указывается, что адвокат имеет право:
– получать сведения, нужные для оказания юридической помощи, в частности запрашивать характеристики, справки, и другие необходимые документы от исполнительных органов власти (государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и т.д.);
– проводить опрос лиц с сих предварительного согласия, которые по некоторым предположениям владеют информацией по делу, по которому работает адвокат;
– получать и представлять документы и предметы, которые в установленном порядке могут быть приняты как вещественные доказательства.
Сравнивая статьи данных законов, наблюдается, что одна и та же норма, по существу, о правах адвоката толкуется различно. К примеру, согласно УПК РФ, защитник вправе получать доказательства, а закон об адвокатуре и адвокатской деятельности гласит, что защитник может получать сведения, предъявлять документы и предметы, которые могут быть объявлены доказательствами в последующем, опрашивать лиц.
В тех и других нормах излагается об одном и том же – о преподнесении суду или следователю документов, предметов, которые имеет лицо, но только доказательствами они признаются после принятия и решения приобщить к делу.
Ключом здесь является перечисление доказательств, отображенных в ч. 2 статьи 74 УПК РФ. В согласовании с указанной статьей, как доказательство принимаются: «показания обвиняемого, подозреваемого, подсудимого, объяснения потерпевшего, показания свидетеля, показания и заключение экспертов, показание и заключение специалистов, протоколы судебных и следственных действий, вещественные доказательства» [26, c. 116].
Из вышесказанного следует, что формулировка однозначная и прямая – только перечисленные выше семь видов разнообразия процессуальных данных есть доказательства по делу. Среди этого перечня нет ни документов, ни предметов, собранных защитником, ни полученных опросов лиц в соответствии со ст. 86 УПК РФ. В деле всегда имеют место быть показания, полученные от лиц по делу с помощью очных ставок, допросов - иными словами полученные посредством действий следствия, которое имеет исключительные полномочия на их проведение. Также есть вещественные доказательства, иными словами, если предметы исследовались сотрудником следствия и были приобщены к делу постановлением, они признаются вещественными доказательствами. Более того. есть другие документы, которые также могут быть приобщены к делу только по благоразумию следователя, статья 84 УПК РФ.