«Защитник вправе в любой момент судебного следствия, если это необходимо для защиты подсудимого, заявить ходатайство об осмотре вещественного доказательства (ч. 1 ст. 284 УПК РФ). Такая необходимость появится тогда, когда осмотр вещественного доказательства позволит поставить под сомнение достоверность ранее исследованного обвинительного доказательства. Участвуя в исследовании документов, защитнику следует обращать внимание на то, устанавливают ли они обстоятельства, имеющие значение по делу, составлены ли компетентным лицом, оформлены ли в установленном порядке и т.д. Помимо внешних качеств, он удостоверяется в надежности информации, фиксируемой в документе» [15, c. 155].
Далее рассмотрим такие формы участия защитника в собирании доказательств как представление доказательств и заявление ходатайств.
То, что согласно п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, означает только то, что «он собирает и представляет фактические данные, относящиеся к делу, которые, возможно, будут служить в дальнейшем доказательствами по нему. Это объясняется тем, что защитник, в отличие от дознавателя, следователя, руководителя следственного органа и суда, не обладает властными полномочиями, необходимыми для собирания доказательств путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ, для процессуального оформления и придания доказательствам свойства допустимости. На судебном следствии такими полномочиями обладает суд. Именно ему защитник представляет доказательства, то есть документы и предметы, возможно являющиеся вещественными доказательствами» [34, c. 125].
Представление защитником на судебном следствии каждого из них имеет свою процессуальную форму. Так, «при представлении предмета защитнику необходимо заявить устное (заносимое в протокол судебного заседания) или письменное (приобщаемое к материалам уголовного дела) ходатайство о приобщении предмета в качестве вещественного доказательства к материалам уголовного дела. В протоколе судебного заседания в ходе осмотра предмета фиксируются признаки вещественного доказательства. Суд выносит определение, а судья – постановление о приобщении к материалам уголовного дела предмета в качестве вещественного доказательства. Относимость предмета указывается в ходатайстве о приобщении его к материалам уголовного дела в качестве вещественного доказательства: где, когда, кем, при каких обстоятельствах обнаружен предмет, его значимость для разрешения дела. Остальные признаки фиксируются в протоколе судебного заседания» [37, c. 315].
При представлении документа защитник заявляет «устное или письменное ходатайство о его приобщении к материалам уголовного дела. Документ согласно ст. 286 УПК РФ на основании определения или постановления суда исследуется и приобщается к материалам уголовного дела» [37, c. 317].
На судебном следствии защитник может заявлять обоснованные ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов подсудимого. Это следует из анализа ч. 1 ст. 119 и ч.1 ст. 271 УПК РФ.
Основаниями заявления защитником подобного рода ходатайств и представления доказательств на судебном следствии могут служить:
- его участие в следствиях действиях, предусмотренных ст. 275-290 УПК РФ;
- собирание доказательств, согласно ч. 3 ст. 86 УПК РФ, путем: получения предметов, документов и иных сведений;
- опрос лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии;
- комплекс действий по п. «а» и п. «б» как по отдельным элементам, так и в любом их сочетании [22, c. 211].
Участие защитника в проверке доказательств на судебном следствии осуществляется, согласно правилам ст. 87 УПК РФ, следующими путями:
- путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле;
- установления их источников;
- получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.
Таким способом он участвует в установлении истинности содержания доказательств, причем обвинительные доказательства проверяются им под углом зрения их недостоверности, а оправдательные – достоверности.
Таким образом, участие защитника в собирании доказательств на судебном следствии происходит в трех формах: участие в производстве следственных действий; представление доказательств; заявление ходатайств. В то же время защитник не осуществляет доказывание, он лишь участвует в нем. Но его выводы, выражающиеся на судебном следствии в обоснованных ходатайствах, способствуют принятию судом правильного промежуточного решения, влияющего на ход и, возможно, исход уголовного процесса.
На основании проведенного исследования теоретических и практических проблемных аспектов участия защитника в уголовно-процессуальном доказывании, теоретического осмысления научных работ позволило сделать следующие выводы, сформулировать рекомендации и предложения.
Под уголовно-процессуальным доказыванием является урегулированная уголовно-процессуальным законом деятельность дознавателя, следователя, прокурора, судьи по сбору, проверке и оценке доказательств и их процессуальных источников, так и обоснованию достоверного заключения и принятию процессуального решения, направленного на установление истины в каждом конкретном расследуемом деле. уголовного дела
Под предметом доказывания можно понимать совокупность фактических обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу и имеющих правовое значение, т.е. обеспечивающих правильное применение норм различных отраслей права. Пределы доказывания – это такая совокупность доказательств и их процессуальных источников, собирание и исследование которых обеспечивает полное и качественное установление всех обстоятельств предмета доказывания и принятие обоснованного решения по уголовному делу.
Возможными элементами уголовно-процессуального доказывания выступают: собирание доказательств и их процессуальных источников; проверка доказательств и источников; оценка доказательств и их процессуальных источников; обоснование выводов и принятие законного решения по делу.
Собирание доказательств – это деятельность субъектов уголовного процесса по обнаружению (поиску), получению, фиксации, изъятию и сохранению доказательств посредством способов и в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом. Собирание доказательств всегда является исходным моментом доказывания. Но если на начальном этапе расследования уголовного дела особенно значимыми являются деятельность по собиранию и проверке доказательств, то на заключительном этапе досудебного производства обычно доминирует оценка доказательств и принятие законного процессуального решения.
Адвокат-защитник как субъект уголовно-процессуального доказывания – это независимый, самостоятельный участник уголовного процесса, имеющий необходимую профессиональную подготовку, наделенный определенными в законодательстве правами, на которого возложены определенные обязанности по осуществлению защиты прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого (подсудимого), а также предоставления необходимой юридической помощи при производстве по уголовному делу.
Наделив защитника правом собирать доказательства, законодатель сконструировал данные нормы таким образом, что защитник не может эффективно оперировать теми правовыми средствами, которые закреплены за ним на законодательном уровне. Во-первых, в законе предусмотрено всего три способа собирания доказательств защитником. Так, в соответствие с ч. 3 ст. 86 УПК РФ защитник вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия и истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций. Во-вторых, закон предусмотрел способы получения доказательств защитником, однако не определил порядок их фиксации. Между тем доказательства появляются только после их процессуального закрепления. До этого момента можно говорить лишь о получении предметов, документов и сведений, которые могут иметь значение для дела. В-третьих, деятельность следователя по обнаружению и фиксации доказательств детально регламентирована законом, что, несомненно, служит гарантией получения достоверных сведений по уголовному делу. Порядок же деятельности защитника по собиранию доказательств в законе не определен.
Для того чтобы защитник смог реализовать свое право на собирание доказательств на стадии предварительного расследования и хорошо подготовиться к предстоящему состязанию в суде, необходимо расширить перечень способов собирания доказательств защитником, регламентировать порядок их производства и предусмотреть способы фиксации доказательств защитником.
Предполагается, что процессуально оправданным способом фиксации результатов опроса граждан будет протокол опроса, заверенный гражданином и защитником, который должен быть приложен к ходатайству защитника о вызове свидетеля для допроса на предварительном следствии либо в суде (по усмотрению стороны защиты). В случаях, когда защитнику не представляется возможным реализовать свои полномочия на собирание доказательств (получить определенные предметы, документы, сведения, опрос лиц с их согласия и т.п.), защитник может реализовывать свое право на сбор доказательств путем заявления ходатайств стороне обвинения (или суду) о производстве соответственно следственных или судебных действий и участия в них.
Участие защитника в собирании доказательств на судебном следствии происходит в трех формах: участие в производстве следственных действий; представление доказательств; заявление ходатайств. В то же время защитник не осуществляет доказывание, он лишь участвует в нем. Но его выводы, выражающиеся на судебном следствии в обоснованных ходатайствах, способствуют принятию судом правильного промежуточного решения, влияющего на ход и, возможно, исход уголовного процесса.
В процессе исследования выявлена проблема, что обвиняемому и его защитнику в некоторых случаях требуется время для формулирования ходатайства, особенно по многотомным уголовным делам. Поддержана позиция, что целесообразно установить 3-дневный срок для заявления ходатайств после окончания ознакомления с материалами уголовного дела.
Предлагается также регламентировать применение перекрестного допроса в уголовном процессе в УПК РФ.
На основе проведенного анализа можно сделать вывод, что институт российской адвокатуры находится в постоянном движении, в поиске оптимальных возможностей и вариантов применения. Продолжаются процессы совершенствования, предоставление стабильного характера участия защитника в уголовном судопроизводстве, о чем свидетельствуют дальнейшие изменения и дополнения в законодательство. Роль защитника в уголовном процессе постоянно растет, а потому требует непрерывного слежения со стороны законодателей за процессом реализации защитником своих полномочий и возможностью полноценно выполнять профессиональные обязанности, а также получать достойный уровень гарантии и защиты со стороны государства.