В итоге, не передача продавцом счета-фактуры не влечет нарушения договорных обязательств по передаче товара. Поэтому, при отсутствии договорных условий о передаче счета-фактуры и договорной неустойки в случае несения убытков покупателем в силу неисполнения данного обязательства продавцом, возможно взыскание убытков только при наличии основания и условий для возникновения деликтной ответственности у продавца.
Как уже было установлено ранее в Главе 2, проявление осмотрительности налогоплательщиком помогает ему избавиться от рисков появления нежелательных последствий от взаимодействия с тем или иным контрагентом. Соблюдение данного требования налогового законодательства может зависеть не только от надлежащих действий самого налогоплательщика. Возможны ситуации обмана или умолчания со стороны продавца о фактах его хозяйственной жизни, и при общем доверии налогоплательщика к своему контрагенту, положившись на такую информацию, он может получить отказ в вычете сумм НДС. Для взыскания убытков из договорного обязательства, при условии отсутствия специальных оговорок в договоре, в данном случае необходимо установить наличие обязанности продавца по предоставления информации о своей деятельности.
По смыслу статьи 307 ГК РФ и ее толковании, используемом в гражданском обороте и доктрине, договорное обязательство не включает в себя требование о предоставлении достоверных характеристик об объекте договора, а также о деятельности самого контрагента. Исходя из этого взыскание убытков на основании статьи 393 ГК РФ становится невозможным, так как ответственность на основании данной статьи наступает только в случае нарушения обязательства. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатеи?ныи? комментарии? к статьям 307-453 Гражданского кодекса России?скои? Федерации / под. ред. А.Г. Карапетова. - М. : М-Логос, 2017. - 1120 с.
Также, обязанность предоставления информации о деятельности стороны нельзя установить и из требования о качестве товара, установленном в статья 475 ГК РФ, так как данное обязательство может включать только обязанность продавца предоставить достоверные характеристики об объекте договора и передать соответствующий им объект. Там же.
Таким образом, при отсутствии у продавца обязанности по представлению достоверной информации о своей деятельности, взыскание убытков возможно также только в случае возникновения деликтного обязательства у продавца или наличия специального договорного регулирования данных ситуаций между сторонами.
3. СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА
4.1 Договорное регулирование
Договорное регулирование используется для создания дополнительных гарантий на случай возникновения убытков вследствие взаимодействия с контрагентами. Использование внедоговорных способов защиты в некоторых случаях может быть затруднено в связи со сложностью доказывания тех или иных элементов обязательства, поэтому для сокращения рисков получения отказа в суде используется именно данный метод, предусматривающий более простые механизмы для взыскания убытков.
Для некоторых правоотношений существенным обстоятельством является наличие достоверной информации о различных элементах и обстоятельствах договора, так как это может повлиять на исполнение договора и дальнейшее пользование объектом. Предоставление такой информации не всегда охватывается нормами о качестве товара Ст. 475 ГК РФ. и о чистоте титула Ст. 461 ГК РФ.. Общих норм об обязательствах, также, может быть недостаточно для урегулирования вопросов, которые могут повлиять на обстоятельства исполнения договора. Таким образом, при отсутствии в договоре условий о возмещении потерь вследствие предоставления ложной информации, взыскание убытков будет происходить во внедоговорном порядке.
В Гражданском кодексе РФ существует несколько статей, которые специально предусмотрены для данных целей. Это прежде всего статьи 431.2 и 406.1 ГК РФ.
Статья 431.2 ГК РФ предусматривает возможность для сторон договора предусмотреть правовые последствия ложных заверений, предоставленных одной из сторон. Правовые последствия заключаются, прежде всего, в возмещении убытков, возникших у стороны по причине того, что она принимала решения, положившись на недостоверные сведения, предоставленные другой стороной. Заверения могут касаться сведений, которые произошли в прошлом или являются действительными характеристиками в настоящее время и которые имеют решающее значения при заключении данного договора или при принятии решений в ходе его исполнения. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатеи?ныи? комментарии? к статьям 307-453 Гражданского кодекса России?скои? Федерации / под. ред. А.Г. Карапетова. - М. : М-Логос, 2017. - 1120 с.
При этом обязанность раскрытия значимой для договора информации в ряде случаев может охватываться принципом добросовестности, закрепленным в пункте 3 статьи 307 и пункте 3 статьи 1 ГК РФ или из конкретных норм закона. В таких случаях ответственность наступает на основании указанных норм. Но стоит заметить, что данные статьи могут охватывать обязательство по раскрытию информации и предоставлению правдивых сведений, имеющих значение для принятие решений другой стороной, только если неправомерное умолчание происходило после заключения договора. В случаях, когда такое поведение другой стороны происходит на преддоговорной стадии, ответственность наступает на основании статьи 434.1 ГК РФ о недобросовестном ведении переговоров. Это также касается и разграничения случаев применения статьей 431.2 и 434.1 ГК РФ - если стороной была предоставлена ложная информация и договор не был заключен в результате раскрытия факта недостоверности данных сведений применяется статья, регулирующая преддоговорную ответственность. Если же договор был заключен, то применяются нормы о заверениях, вне зависимости от стадии заключения и исполнения договора, на который заверяемые сведения были предоставлены. Там же.
Существует несколько видов заверений, выделенных по критерию характера удостоверяемой информации. Первый вид заверений дается в отношении объектов договоров аренды, купли-продажи и иных подобных. Сведения, содержащиеся в таких заверениях, обычно касаются характеристик объекта и его титула. Подобная информация охватывается обычными обязательствами по передаче товара надлежащего качества (статья 475 ГК РФ) и чистоте титула (статья 461 ГК РФ). Но данных обязательств может быть недостаточно чтобы охватить обязательство по предоставлению достоверной информацию о характеристиках объекта. Например, когда передача объекта происходит в момент заключения договора. Заверения об объекте касаются не только его состояния на момент заключения договора, но и обязывают сторону передать объект с аналогичными характеристиками уже после заключения договора. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатеи?ныи? комментарии? к статьям 307-453 Гражданского кодекса России?скои? Федерации / под. ред. А.Г. Карапетова. - М. : М-Логос, 2017. - 1120 с.
Второй вид заверений делается в отношении правовой судьбы заключаемого договора, при наличии угрозы действительности сделки для сокращения издержек на проверку рисков одной из сторон договора. Ответственность за предоставление такого рода недостоверной информации не может быть установлена на основании общих правил об обязательствах. Для таких заверений характерно то, что их действительность может не зависеть от действительности договора, так как в ином случае цель таких договорных условий не исполнялась бы. Если же заверения касаются характеристик товара или стороны договора, то недействительность основного договора должна влечь недействительность заверений. Для заверений о характере договора характерно изменения объема возмещения в зависимости от его действительности - при признании договора недействительным возможно взыскание только реального ущерба. Карапетов А. Г. Заверения об обстоятельствах и условия о возмещении потерь в новой редакции ГК РФ / А. Г. Карапетов // Закон. -- 2015. -- № 6. -- С. 43 --56.
Третий вид заверений делается в отношении сведений, касающихся непосредственно характеристик стороны: ее финансового положения, наличия необходимых лицензий на осуществление той или иной деятельности, применяемых налоговых режимах и иных аналогичных сведениях. Стоит заметить, что такие обстоятельства могут быть заверены лишь на момент их предоставления. Для того, чтобы обязать контрагента соответствовать характеристикам, представленным в заверении, во время исполнения договора, необходимо специальное указание об этом в договоре, так как в отличии от заверений об объектах, данное условие не презюмируется. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатеи?ныи? комментарии? к статьям 307-453 Гражданского кодекса России?скои? Федерации / под. ред. А.Г. Карапетова. - М. : М-Логос, 2017. - 1120 с.
В договоре также возможно предусмотреть «внутреннее страхование» рисков для одной из сторон на основании статьи 406.1 ГК РФ. Такое «страхование» осуществляется за счет включения в договор дополнительной обязанности продавца возместить потери, возникшие у одной из стороны в связи с заключением или исполнением договора, но не являющиеся следствием нарушения договорного обязательства. Убытки, взымаемые вследствие возникновения таких обстоятельств, являются экономическими. В соответствии с пунктом 15 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 в отличии от убытков, возникающих вследствие нарушения договорных обязательств, «возмещение потерь по правилам статьи 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств.»
Данные риски удобнее переложить на ту сторону, для которой обстоятельства, вследствие которых возникают убытки у другой стороны, не являются столь существенными, а также она располагает механизмами для их предотвращения. Такое страхование может отразиться на цене договора в связи с появлением лишних издержек на его исполнение.
Таким образом, при использовании данной договорной конструкции возможно избежать ситуацию, в которой все риски, связанные с договором, ложатся на сторону, которая не обладает механизмами их контроля.
4.2 Использование договорных и внедоговорных способов защиты
Рассматриваемые ситуации, касающиеся защиты прав налогоплательщика - возникновение убытков в случае не передачи продавцом необходимой налогоплательщику документации, а также в случае отказа в вычете на основании статьи 54.1 НК РФ - имеют общую характеристику, которая заключается в том, что налогоплательщик несет прежде всего экономические убытки, а не убытки вследствие нарушения права. Указанные в Параграфе 4.1 договорные способы защиты нацелены именно на возмещение таких убытков, так как при отсутствие данных условий в договоре, взыскание из общих норм о договоре в российском правопорядке невозможно, что было установлено в предыдущей Главе.
Заверения касающиеся характеристики сторон наиболее подходят для рассматриваемых ситуаций и могут помочь налогоплательщику избавиться от лишних транзакционных издержек на проявление коммерческой осмотрительности для целей исполнения требования о реальности сделки, но в то же время не могут освободить его от выполнения требований НК РФ о соблюдении должной осмотрительности. Налоговая осмотрительность является императивным требованием налогового законодательства, в то время как проявление коммерческой осмотрительности факультативно и используется только для снятия со стороны предпринимательского риска, поэтому переложение таких рисков по договору допускается, в то время как освобождение налогоплательщика от выполнения требований налогового законодательства посредством гражданско-правового механизма невозможно. Тем не менее, заверения могут помочь во взыскании убытков за обман и предоставление ложных заверений, которые повлекли невозможность вычета. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017 по делу № А53-22858/2016 // СПС КонсультантПлюс; постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017 по делу № А53-22858/2016 // СПС КонсультантПлюс
Использование механизмов, предусмотренных в статье 406.1 ГК РФ в договоре также может стать дополнительной гарантией налогоплательщику в его отношениях с контрагентом. Так как покупатель не может контролировать уплату продавцом налогов, а также ряд иных действий, от которых зависит возможность реализации его прав, то удобнее будет переложить риск, который несет налогоплательщик за действия контрагента, на него самого, по той причине, что он имеет возможность контролировать данные обстоятельства.
Риски в связи с исполнением договора могут также возникнуть по причине несвоевременного выставления счета-фактуры контрагентом налогоплательщика. Так как передача данного документа не охватывается договорными обязательствами купли-продажи и других договоров необходимо предусмотреть в договоре дополнительные обязанности, которые могут снизить риск несения убытков налогоплательщиком. Например, примерами таких условий могут быть: осуществление встречного представления после передачи документации по сделке (счетов-фактур, первичных документов); договорная обязанность по передаче данных документов; санкции за несвоевременное выставление счетов-фактур, или неправильное их оформление, препятствующее реализации права на налоговый вычет; а также за недостоверность сведений в перечисленных документах. Сасов К.А., Овчарова Е.В. Проверка контрагентов по новым правилам / К.А. Сасов, Е.В. Овчарова // Вестник Арбитражного суда Московского округа. -- 2018. -- № 3. -- С. 59 --68. В качестве санкций необходимо установить штраф или неустойку, так как обязанность продавца возместить убытки может стать основанием для взыскания только после окончания налоговой проверки и получения отказа в вычете сумм НДС. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.03.2011 по делу № А70-1837/2010 // СПС КонсультантПлюс В судебной практике, взыскание убытков с контрагента на данных основаниях поддерживается. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.03.2011 по делу № А70-1837/2010 // СПС КонсультантПлюс; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.03.2019 № Ф09-208/19 по делу № А76-31313/2017 // СПС КонсультантПлюс; постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.05.2017 № Ф05-5671/2017 по делу № А40-166033/2016 // СПС КонсультантПлюс; постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.02.2012 по делу № А40-24857/11-62-213 // СПС КонсультантПлюс; постановление Арбитражного суда Новосибирской области от 04.02.2019 по делу № А45-37382/2018 // СПС КонсультантПлюс; постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2012 № А75-172/2012 // СПС КонсультантПлюс; определение Верховного Суда РФ от 14.11.2014 № 305-ЭС14/4526 по делу № А40-166174/2013 // СПС КонсультантПлюс