Такие способы решения проблем не юридического характера защитят интересы авторов, не ущемив интересов других представителей частного интереса - крупных компаний-правообладателей, но предотвратив определенную часть существующих злоупотреблений. Эти меры относятся к мерам exante, что снимет с авторов и правообладателей значительную часть издержек, которые бы были при обращении с исковым заявлением в суд по поводу возникшего спора. Так у авторов появится эффективный способ защиты своего права, а между автором и правообладателем будет не одностороннее взаимодействие, а продуктивный «диалог», результатом которого будет выявление нарушения авторского права или его отсутствие. При этом обеспечение интересов авторов положительно скажется на обеспечении общественных интересов, т. е. авторы будут иметь стимул к созданию новых произведений, а общество будет их потреблять. Безусловно, при таком усложнении системы механизмов защиты авторского права интерес некоторых крупных компаний-правообладателей не будет обеспечен в полном объеме. Но поскольку такой интерес заключается в извлечении материальной выгоды посредством злоупотребления авторским правом на веб-сайте «Ютьюб», отсутствие мер его обеспечения только положительно скажется на «экосистеме» всего веб-сайта «Ютьюб».
К мерам юридического характера следует отнести «укрепление» института свободного использования в России, закрепленного в ст. 1274 ГК РФ. Для того, чтобы обосновать данную меры, необходимо обратиться к экономическому анализу доктрины справедливого использования. Так, У. Ландес и Р. Познер отмечают, что защита авторского права в некоторых случаях может быть контрпродуктивной из-за повышения стоимости самовыражения. Создание нового произведения, как правило, предполагает заимствование из других произведений и добавление оригинального, созданного творчески трудом автора материала. Чем меньше предел осуществления исключительного права, тем больше автор может заимствовать без нарушения прав, тем меньше затраты автора на создание нового произведения. Даже если бы механизмы защиты авторского права эффективно предотвращали любое незаконное копирование, авторы все равно бы копировали, только в таком случае они бы копировали работы, срок исключительного права на которые истек, или они бы маскировали скопированные части, или заключали бы лицензионные договоры для получения разрешения правообладателя и т. д. Результатами такой эффективной защиты были бы повышение стоимости создания новых произведений и уменьшение числа новых произведений. Тем самым, исследователи указывают, что правообладатели могли бы сами быть заинтересованы в ограничении исключительного права. Стоимость самовыражения или стоимость создания нового произведения у автора, имеющего право свободно заимствовать материал у правообладателя, снижается в соответствующем размере. И теоретически каждый правообладатель может быть автором, заимствующим материал, и наоборот. В роли правообладателя он стремится к максимальной защите авторских прав на созданные им произведения, а в роли автора он предпочитает минимальную защиту авторского права другого правообладателя. Правоведы утверждают, что доктрина справедливого использования является тем уровнем защиты авторских прав, который оптимально уравновешивает вышеуказанные два конкурирующих интереса. Доктрина справедливого использования может способствовать экономической эффективности путем уравновешивания эффекта чрезмерной защиты исключительного права. Это выражается в поощрении создания новых произведений путем сокращения расходов на их создание[Ландес, Познер, 1989, с. 333]. Так, именно доктрина справедливого использования может обеспечить частный интерес автора, заключающийся в доступе к информации, не ущемив частного интереса правообладателя. Ущемление частного интереса правообладателя в данном случае возможно только при обоснованном заимствовании.
В США любое свободное использование считается обоснованным, если отвечает четырем основным критериям: цель и характер работы, природа первоначальной работы, количество использованного материала из первоначальной работы, воздействие такого использования на потенциальный рынок или ценность первоначальной работы[Закон об авторском праве США, 1976]. Для целей настоящей выпускной квалификационной работы стоит обратить внимание на четвертый критерий - воздействие такого использования на потенциальный рынок или ценность первоначальной работы. При применении данного критерия в процессе рассмотрения спора об авторском праве суды США оценивает влияние произведения с заимствованным материалом на рынок произведения, из которого материал был заимствован. Если произведение с заимствованным материалом не служит заменой на рынке произведения, из которого материал был заимствован, т. е. не узурпирует рынок, то конечный потребитель получит совсем разный опыт от потребления каждого из них [Hosseinzadeh v. Klein, 2017]. Данное обоснование может лечь в основу одного из возможных решений вышеуказанных проблем в России. Ч. 1 ст. 1274 ГК указывает: допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических, информационных, учебных целях, в целях раскрытия творческого замысла автора правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования. Поскольку объем цитирования законодательно не закреплен, но указано, что он должен быть оправдан целью цитирования, суды должны на свое усмотрение определять обоснованность объема цитирования. В связи с этим предлагается внесение законопроекта в Государственную Думу РФ «Федеральный закон о внесении изменений в статью 1274 ГК РФ», посредством которого будет введен п. 6 в следующей редакции: «Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения создание произведения на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения, если оно не имеет прямого воздействия на потенциальный рынок оригинального произведения».Такая мера подкреплена не только экономическим обоснованием, но и стремлением к поддержаниюбаланса частного и общественного интереса. Так как институт свободного использования имеет положительное влияние, выражающееся экономической эффективности и поощрении создания новых произведений, и будучи «укрепленным» в России, он будет обеспечивать как общественный интерес, заключающийся в доступе к информации и культурном развитии, так и частный интерес, заключающийся в доступе к информации.
Таким образом, веб-сайт «Ютьюб» стал платформой для возникновения множества проблем, связанных с авторским правом и не имеющих решений. К ним относятся принятие решения о наличии или отсутствии нарушения авторского права самим заявителем, присваивание заявителем всех доходов от спорного видеоролика путем выбора временного промежутка объемом во весь видеоролик, подача правообладателем жалобы о нарушении авторских прав в видеороликах, в которых не было использовано принадлежащее им произведение, подача жалобы с целью предотвратить распространение спорных видеороликов ввиду содержащейся в них критики в сторону правообладателей. Для того, чтобы предотвратить подобные ситуации в России, предлагается ввести юридические и не юридические меры. С помощью мер не юридического характера будет возможно поддержание баланса интересов на веб-сайте «Ютьюб» и впоследствии улучшение экосистемы данного веб-сайта.
К не юридическим мерам относятся введение предварительного предупреждения как дополнительного обязательного механизма защиты авторского права, а также создание Комитета по авторскому праву в администрации веб-сайта «Ютьюб». К юридическим мерам относится введение п. 6 в ст. 1274 ГК РФ в следующей редакции: «Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения создание произведения на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения, если оно не имеет прямого воздействия на потенциальный рынок оригинального произведения». С помощью мер юридического характера возможно поддержание баланса частного и общественного интересов, что будет иметь благоприятное влияние на экономику, основанную на авторском праве, и на общество в целом.
3.2 Проблема цифрового пиратства
В связи с широким распространением сети Интернет среди населения, вопрос о приобретении и осуществлении авторских прав в онлайн-среде стал наиболее актуальным. Так как система права интеллектуальной собственности разрабатывалась и формировалась в период времени, когда сеть Интернет в некоторых странах отсутствовала, а в некоторых - еще не получила такое широкое распространение, особенности цифровой среды не были взяты в расчет. Как указывает Е. А. Войниканис, перед обществом в эпоху цифрового развития были поставлены такие задачи государственного значения, с которыми раньше оно не сталкивалось. К таким задачам относятся преодоление цифрового неравенства, оцифровка библиотечных и музейных фондов, распространение облачных сервисов, использование цифровых технологий в сфере науки и образования и т. д. [Войниканис Е. А., 2016, с. 231]. Тем самым общество вынуждено не только функционировать в устаревшей системе права интеллектуальной собственности с целью полноценного осуществления своих прав, но и подстраиваться под внесенные цифровым развитием изменения.
Особенностью сети Интернет стала возможность любого человека получить доступ практически к любому объекту авторских прав с любого устройства с подключением к сети Интернет из любого местоположения, где не запрещена сеть Интернет. В связи с этим авторы цифрового контента или иные правообладатели, а также его распространители заинтересованы в том, чтобы привлечь как можно больше пользователей сети Интернет для извлечения материальной выгоды. Для авторов выгода будет выражаться в получении денежных средств напрямую, получении известности и признании творчества, для иных правообладателей выгода также будет выражаться в извлечении денежных средств напрямую, но, например, с обязанностью выплачивать определенный процент по лицензионному договору автору создателя цифрового контента. Для распространителей цифрового контента, которые нередко осуществляют свою деятельность незаконно и без наличия каки-либо прав на это, выгода также выражается в извлечении денежных средств, однако денежные средства такие распространители получают за счет размещения рекламы на своих веб-сайта со значительными показателями трафика, а значит, и кликабельностью.
В 2018 году Организация экономического сотрудничества и развития, во вступлении в которую Российская Федерация заинтересована еще с 1996 года, опубликовала исследование влияния интеллектуальной собственности на экономику государства (Enquiries into Intellectual Property's Economic Impact) и представила следующие результаты. Те индустрии, которые основаны на использовании авторских прав или интенсивно их использующие, стабильно растут на протяжении нескольких лет. Это выражается как в прибыли, которую приносят объекты авторского права компаниям-правообладателям, так и в обеспечении стабильного заработка работникам этих компаний.
В эпоху цифрового развития индустрии, интенсивно использующие авторские права, смогли адаптироваться к постоянным изменениям технологического прогресса и смогли извлечь из этого значительное преимущество. Так, интенсивно использующие авторские права индустрии смогли при растущем спросе в сфере услуг по предоставлению цифрового контента внедрить инновационные бизнес-модели в управление компанией. Такие инновационные бизнес-модели предполагают, во-первых, использование сети Интернет как нового способа поставки цифрового контента, во-вторых, использование преимущества улучшенной мобильности цифрового контента, т. е. возможности свободного обмена информацией, в-третьих, использование других новых способы получения дохода от объектов авторского права. Тем самым среди компаний из интенсивно использующих авторские права индустрий прослеживается тенденция инвестирования капитала не в такие традиционные объекты инвестиций, как недвижимость, а именно в интеллектуальную собственность, поскольку сейчас именно она приносит наибольший доход.
Большинство компаний из интенсивно использующих авторские права индустрий используют сеть Интернет как новый способ поставки цифрового контента. Одной из наиболее популярных платформ является медиаплеер для организации и воспроизведения аудио произведений и аудиовизуальных произведений «iTunes», который был разработан компанией «Apple Inc.». Эта платформа основана исключительно на поставке цифрового контента через сеть Интернет. В России аналогом является музыкальный аудиоплеер «BOOM» или стриминговый сервис «Яндекс.Музыка».
Также некоторые компании используют преимущества улучшенной мобильности цифрового контента, т. е. возможности свободного обмена информацией благодаря широкому распространению мобильных устройств, таких как смартфоны или планшеты, т. е. имеющие подключение к сети Интернет. К таким компаниям относятся, например, канадский производитель устройств для чтения электронных книг «Kobo Inc.» и японская компания «Bandai Namco Entertainment Inc.», которая разрабатывает и издает видеоигры для мобильных телефонов, а также создает музыкальные и аудиовизуальные произведения.
Кроме того, некоторые компании из интенсивно использующих авторские права индустрий основаны на новых способах получения дохода от объектов авторского права, таких как модели на основе рекламы и модели на основе подписки. К ним относятся такие успешные компании по предоставлению услуг на основе подписки, как «NetflixInc.». Другим примером является канадский юмористический веб-сайт «Tкtes а Claques» на французском языке, который генерирует значительную долю своих доходов за счет рекламных кампаний, лицензирования коммерческих обозначений и т. д. Многие российские компании также стали использовать модель на основе подписки, например, ООО «А сериал» владеет стриминговым сервисом «Амедиатека», предоставляющим пользователям доcтуп к различным результатам интеллектуальной деятельности.
Как уже было обозначено, общественный интерес состоит в получении свободного доступа к различным результатам интеллектуальной деятельности и в свободном обмене информацией. Зачастую для удовлетворения интереса в доступе к информации общество прибегает к не вполне легальным способам получения такой информации. Наиболее острой проблемой в современное время является распространение объектов авторского права без разрешения правообладателя или иного законного основания, или «пиратство». Данная проблема обусловлена стремлением системы права интеллектуальной собственности урегулировать фундаментальную причинно-следственную связь, которая заключается в том, что, если определенное лицо может свободно использовать результат интеллектуальной деятельности, принадлежащего другому лицу, стимул для создания этих результатов интеллектуальной деятельности уменьшается и сходит на нет. Эффективная защита интеллектуальной собственности мотивирует создателей цифрового контента на творческую деятельность, а также их законное распространение.