Правовой режим использования товарного знака, знака обслуживания и наименование места происхождения товара регламентирован указанным выше Законом, ч. 1 ст. 46 которого предусматривает, что использование товарного знака и наименования места происхождения товара или сходного с товарным знаком или наименованием места происхождения товара обозначения для однородных товаров, противоречащее положениям этого закона, влечет за собой гражданскую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.
Предметом преступлений, ответственность за совершение которых установлена частями 1 и 3 статьи 180 УК РФ, является чужой товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения, использованные для однородных товаров.
Товарный знак как предмет преступления обладает рядом особых признаков, к которым относятся:
товарный знак результат интеллектуальной деятельности человека;
товарный знак имеет стоимостную оценку;
у товарного знака отсутствует амортизации в физическом смысле этого слова при возможности морального устаревания;
товарный знак является носителем определенной информации (в частности, о производителе продукта, о его качестве и др.);
по поводу товарного знака, возникают общественные отношения и интересы, являющиеся предметом правового регулирования.
Наряду с товарным знаком предметом рассматриваемого преступления является знак обслуживания, под которым понимается обозначение, способное отличать услуги одних юридических и физических лиц от однородных услуг других юридических и физических лиц. К нему предъявляются те же требования, что и к товарным знакам. Признаки и функции знака обслуживания идентичны таковым ятя товарного знака. На этом основании можно сделать вывод о том, что знак обслуживания - это специальная разновидность товарного знака, применяемая в сфере обслуживания.
В соответствии с ч. 2 ст. 180 УК РФ, предметом рассматриваемого преступления является также предупредительная маркировка в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара. Законодательство РФ не содержит специальных норм, регламентирующих порядок использования предупредительной маркировки. Однако сопоставительное толкование предписаний действующего законодательства позволяет говорить о том, что материализованное средство индивидуализации товара, услуги либо работы, коим является предупредительная маркировка, несомненно, надлежит расценивать как один из предметов исследуемого состава.
По большинству уголовных дел о незаконном использовании товарного знака поводом к возбуждению уголовного преследования являются различные заявления и жалобы потребителей и владельцев, материалы органов внутренних дел и контрольные закупки.
Вместе с тем судам следует учитывать, что в соответствии с действующим законодательством регистрация товарного знака не дает правообладателю права запретить использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия. Следовательно, такие товары не могут признаваться контрафактными в случаях использования в отношении таких товаров зарегистрированного товарного знака лицом, не являющимся его владельцем.
Объективная сторона незаконного использования чужого товарного знака не включает в себя действий, заключавшихся в хищении чужого имущества или приобретении права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, а крупный ущерб как последствие деяний, предусмотренных ст. 180 УК РФ, не связан с противоправным и безвозмездным изъятием и обращением чужого имущества в пользу виновного или других лиц. Незаконное использование чужого товарного знака и иные подобные действия - это проявления недобросовестной конкуренции, способные причинить ущерб законным владельцам товарного знака и знака обслуживания, а также другим хозяйствующим субъектам.
Нередко встречаются ситуации, когда защищаться приходится добросовестному приобретателю контрафактной продукции. Это, как правило, предприниматель, который приобрел товар с незаконно проставленным товарным знаком не по ошибке, но при этом он все же не знал и не мог знать, что лицо, у которого он приобрел контрафактный товар, не имеет права на его отчуждение.
Изученная судебная практика по преступлениям, предусмотренных ст. 180 УК РФ, позволяет сделать следующие выводы:
· для назначения наказания важен размер ущерба, во всех рассмотренных уголовных делах назначается штраф;
· суд учитывает тяжесть совершенного деяния, обстоятельства дела; личность подсудимого;
· вещественные доказательства (контрафактная продукция) подлежат уничтожению с обязательным уведомление правообладателя;
· разграничение между административной и уголовной ответственностью, как правило, проходит по таким признакам, как размер преступных посягательств, а также причиненный в результате их совершения ущерб.
Разрешая вопрос о наличии в деянии признаков состава незаконного использования наименования места происхождения товара, суды должны учитывать, что указанное наименование может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими или физическими лицами. Наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении определенного товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.
Лицам, зарегистрировавшим наименование места происхождения товара, предоставляется исключительное право использования этого наименования, удостоверяемого свидетельством, при условии, что производимый этими лицами товар обладает указанными особыми свойствами. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.
Использованием наименования места происхождения товара следует считать применение его на товаре, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся или перевозятся в этих целях, либо ввозятся на территорию Российской Федерации, а также применение наименования места происхождения товара в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. При этом обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам.
Незаконным следует признавать использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицом, не имеющим свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными, а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.
С учетом этого контрафактными признаются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения, используемые для однородных товаров.
Приведем еще несколько примеров. Приговором Талицкого районного суда Свердловской области от 7 сентября 2005 года Гулиев Ф.Б. осужден и признан виновным в незаконном использовании товарного знака для однородных товаров (газовых зажигалок с незаконным товарным знаком «Feudor»), а именно: с середины января по 27 января 2005 года Гулиев Ф.Б. умышленно, в целях сбыта, приобрел у неустановленного лица 59000 газовых зажигалок с логотипом «Feudor» без документов. Незаконное использование товарного знака «Feudor» причинило правообладателю ущерб в сумме 344 500 рублей, что является крупным ущербом
Приговором мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 4 от 22 апреля 2008 года Мамаев М.М. осужден и признан виновным в неоднократном использовании чужого товарного знака. В период с 2005 года до 2 августа 2007 года Мамаев М.М., имея умысел на реализацию контрафактной продукции и получения прибыли, хранил, предлагал к продаже и реализовывал кроссовки и спортивную одежду с логотипами фирм «Адидас», «Найк», «Пума», «Рибок» без законных на то оснований, причинив ущерб правообладателям в общей сумме 290 000 рублей. Мамаеву М.М. назначено наказание в виде штрафа в размере семи тысяч рублей.
Итак, на основе детального анализа общественных отношений,
нарушаемых незаконным использованием товарного знака (ст. 180 УК РФ),
установлена двухобъектность данного состава преступления. К признакам
объективной стороны состава преступления, закрепленного ст. 180 УК РФ относят:
а) незаконное использование таких предметов, как товарный знак и сходные с ним
обозначения, представляет собой введение в гражданский оборот или обращение в
гражданском обороте продукции, оснащенной указанными знаками без надлежаще
оформленного согласия правообладателя; б) незаконное использование знаков
обслуживания, а равно сходных с ним обозначений означает применение данных
знаков в процессе осуществления работ или оказания услуг без надлежаще
оформленного согласия правообладателя; в) незаконное использование наименования
места происхождения товара (сходного с ним обозначения) подразумевает введение
в гражданский оборот или обращение в гражданском обороте продукции,
маркированной данными знаками, при отсутствии установленного гражданским
законодательством свидетельства о таком праве.
§2. Спорные вопросы субъективной стороны преступления
Согласно УК РФ преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично. Примером совершения преступления с косвенным умыслом может служить факт выпуска продукции под чужим товарным знаком при следующих обстоятельствах. Руководитель производства имел в стадии завершения лицензионный договор по уступке ему (его предприятию) прав на товарный знак, уже наладил выпуск товаров, но по каким-то причинам этот договор не был доведен до своего логического завершения - не был зарегистрирован, подписан и т.п.
Мотивы и цели преступления могут быть различными: корысть, стремление преуспеть в конкурентной борьбе, испортить деловую репутацию конкурента и т.д.
Лицо осознает, что неоднократно и незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров либо предупредительную маркировку в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара, предвидит причинение этими действиями крупного ущерба и желает либо сознательно допускает или безразлично относится к наступлению такого последствия.
Следует согласиться с С.В. Максимовым, что цель является обязательным признаком всех умышленных преступлений, независимо от того, включена она законодателем в качестве одного из элементов в состав преступления или нет. Целью таких действий могут быть корысть, стремление преуспеть в конкурентной борьбе, испортить деловую репутацию конкурента.
Хотя в ч.1 ст. 180 УК нет указания на цель незаконного использования чужого товарного знака, однако она всегда присутствует и чаще заключается в реализации товаров, не пользующихся высоким спросом, и получении прибыли, чем преследование иных целей.
В литературе, в частности В. Дюкиной, предлагается указать в диспозиции ч.1 ст.180 УК в качестве цели незаконного использования чужого товарного знака, знака обслуживания и т.п. - облегчение сбыта товара (услуги), так как именно с этой целью и совершается противоправное использование чужих средств индивидуализации товаров и услуг, а достижение этой цели ведет к наступлению крупного ущерба.
По нашему мнению, закреплять такую цель совершения указанных в ч.1 ст.180 УК действий нецелесообразно, так как незаконного использования товарного знака и других средств индивидуализации товаров и их производителей могут быть весьма разнообразными - ввести в заблуждение потребителей относительно производителя товара и его качества, сбыт фальсифицированных товаров, обозначенных чужими средствами его индивидуализации, повысить интенсивность продажи своих однородных товаров, устранить с рынка владельца товарного знака как конкурента, доведя его до банкротства, повысить эффективность собственной хозяйственной деятельности путем выпуска доброкачественной продукции (общественно-полезная цель). А введение в ч.1 ст. 180 УК предлагаемой цели сузило быть возможности борьбы уголовно-правовыми средствами с незаконным использованием товарного знака, знака обслуживании и других средств индивидуализации товаров и их производителей.
Исследование практики применения рассматриваемой нормы показало, что доказывание умысла в отдельных случаях вызывает существенные трудности. В основном это относится к третьей, выделенной нами группе преступных деяний, когда лица, осуществляющие реализацию товаров, на которых незаконно используется товарный знак (контрафактный товар), приобретают партию товара на законных основаниях с приложением всех необходимых сопроводительных документов для данной категории товаров. По мнению А.Г. Морозова, «в таких случаях вменение рассматриваемого преступного деяния невозможно, т.к. имеет место невиновное причинении вреда».
В отношении причинения крупного ущерба вина выражается в форме умысла, как в виде прямого, так и в виде косвенного (т.е. лицо осознавало, что незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или иные сходные с ними обозначения, предвидело, что в результате такого использования может быть причинен крупный ущерб и желало причинения такого ущерба, либо не желало, но сознательно допускало либо относилось к нему безразлично).
В остальных случаях, когда лица незаконно ввозят на территорию РФ контрафактный товар, и когда осуществляют его производство на территории РФ, существенных затруднений с доказыванием умысла на совершение рассматриваемого деяния на практике не возникает.
Главным спорным вопросом применения ст. 180 УК РФ является порядок определения размера ущерба. К примеру, неясно, как определять размер ущерба в случае «заимствования» кем-либо дизайна сайта или незаконного использования фотографии, созданной автором. При этом, стоимость дизайна сайта может составлять сотни тысяч рублей, а стоимость сделанных папарацци фотографий знаменитостей доходит до нескольких тысяч долларов.
На практике определить этот размер фактически невозможно, нет каких-либо разумных методик, а внедрению общемировой практики определения размера ущерба в виде сэкономленной платы за использование товарного знака (лицензионных платежей) мешает неразвитость нашего рынка, открытая и достоверная информация о стоимости прав на товарный знак по России просто отсутствует. Кроме проблемы определения размера ущерба, ст. 180 УК РФ содержит еще один спорный момент. В силу п. 1 ст. 180 УК РФ незаконное использование чужого товарного знака или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет уголовную ответственность, если «это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб».
Следующий момент, на который хотелось бы обратить внимание, тот факт, что изымаемые из незаконного оборота товарно-материальные ценности в основной массе по сумме не достигают размера крупного ущерба (крупным считается ущерб, превышающей 1,5 млн. руб.).
Именно этим определяется небольшое количество возбужденных уголовных дел по данной статье, в частности в Вологодской области в 2011 году возбуждено 3 уголовных дела (Приложение 2). При этом 1 было прекращено за отсутствием состава преступления, 1 направлено на рассмотрения в суд, 1 находится в стадии следствия.