Законодательство Федеративной Республики Германия, исторически оказавшее большое влияние на формирование отечественного гражданского права, является и наиболее близким к российской системе субъектов гражданского и коммерческого оборота. Однако при детальном рассмотрении усматриваются и существенные различия. Пандектные начала гражданского правопорядка, заложенные при кодификации германского законодательства на основе принципов древнеримского права, безусловно, оказали влияние на формирование гражданского и хозяйственного, а в новейшем значении - предпринимательского права и законодательства России. Примерами могут служить выделение общей и особенной частей в источниках гражданского права, а также сходство целого ряда норм Германского гражданского уложения и Гражданского кодекса РФ.
Вместе с тем в регулировании целого ряда отношений экономического характера отдельными законами, принятыми не в развитие кодифицированных актов, усматривается отражение институционной системы, более характерной для французского Code Civil [4], также оказавшего влияние на российское право. К примеру, Гражданский кодекс РФ в главе 7 предусматривает общие положения о ценных бумагах, однако не раскрывает общее родовое понятие «финансовый инструмент», не устанавливает правовой режим эмиссионных ценных бумаг, превалирующих в хозяйственном обороте, допуская, что соответствующие понятия устанавливаются иными законами Code de commerce de France Version consolidee au 10 juil- let 2019. URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do? cidTexte=LEGITEXT000005634379..
Основной источник экономического права ФРГ - Германское торговое уложение (Германский торговый кодекс, Handelsgesetzbuch, - ГТК) устанавливает общее понятие коммерсанта или торговца (Kaufmann) как первичного звена хозяйственных отношений, выделяя отдельные случаи реализации статуса коммерсанта (вследствие обязанности, необходимости, желания, формы, регистрации, мелкого характера и др.) О рынке ценных бумаг: Федер. закон от 22 апр. 1996 г. № 39-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 17, ст. 1918 (ред. от 17.06.2019). Handelsgesetzbuch. URL: http://www.gesetze-im-internet. de/hgb/index.html.. Допускается объединение нескольких участников в полное, коммандитное или негласное товарищество, а также осуществление индивидуальной деятельности коммерсантом, но так же как и в английском праве - под соответствующим наименованием (фирмой - Die Firma). В случае объединения капиталов (Kapitalgesellschaften) предусматриваются такие основные формы хозяйственных субъектов, как акционерные общества (Aktiengesellschaften), коммандитные товарищества на акциях (Kom- manditgesellschaften auf Aktien) и общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaften mit beschrankter Haftung - GMBH), а также частные торговые общества (Personenhandels- gesellschaften), индивидуальные предприятия (Ein-Mann-GmbH) и др. Уместно напомнить, что, несмотря на традиционные взгляды относительно сходства немецкой и российской моделей регулирования гражданских правоотношений, в отечественном позитивном праве отсутствует кодифицированный законодательный акт об экономической деятельности.
Французский Гражданский кодекс (Code Civil) предусматривает в качестве основного хозяйственного субъекта форму товарищества, относя по общему правилу все товарищества к разновидности гражданских, если специальными нормами не установлены особенности, приводящие к возникновению товарищества иной разновидности. Как хозяйственный субъект, французское товарищество (Des societes) возникает в силу самого факта объединения участников на основе договора и приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации. В свою очередь, французский Торговый (или Коммерческий) кодекс (Code de Commerce de France)1 более подробно регламентирует правовой статус хозяйственных субъектов, выделяя среди них акционерные, полные, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, кооперативы и некоторые другие формы хозяйственных субъектов. Также французский Торговый кодекс, подобно германскому, использует обобщающее понятие коммерсанта (Des commercants) как субъекта хозяйственной (предпринимательской, торговой) деятельности.
Характерно, что понятие фирмы, обобщающее хозяйственных субъектов - участников экономических отношений, используется как в англосаксонских, так и в континентальных нормативных источниках, но пока не нашло отражения в российском законодательстве. Также можно усмотреть сходную тенденцию двух системообразующих ветвей континентального коммерческого права (германского и французского), основанных на двух различных конструкционных системах (пандектной и институционной): определять в качестве первичного хозяйственного субъекта именно товарищество, коррелирующее, в свою очередь, с англосаксонским партнерством (Partnership). В российском праве товарищество как хозяйственная форма также присутствует, однако по мере внесения изменений в Гражданский кодекс РФ все более уступает место хозяйственному обществу. Как особый субъект, хозяйственное общество, прежде всего акционерное1 и с ограниченной ответственностью Об акционерных обществах: Федер. закон от 26 дек. 1995 г. № 208-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 1, ст. 1 (ред. от 26.04.2019). Об обществах с ограниченной ответственностью: Федер. закон от 8 февр.1998 г. № 14-ФЗ // Там же. 1998. № 7, ст. 785 (ред. от 08.06.2018)., регламентировано специальными законами, в то время как законов о коммерческом товариществе российская правовая система не предусматривает. Исключением из этого правила можно признать форму инвестиционного товарищества, введенную относительно недавно, ориентированную на операции с инвестиционными финансовыми инструментами и пока не нашедшую широкого практического распространения Об инвестиционном товариществе: Федер. закон от 28 нояб.2011 г. № 335-ФЗ // Там же. 2011. № 49, ч. 1, ст. 7013 (ред. от 02.08.2014).. Сходные понятия английского, французского и германского права, построенные вокруг дефиниций «коммерсант, предприниматель» (commcrcant, Kaufmann, entrepreneur, sole trader), можно признать приближенными к российскому понятию субъекта предпринимательской деятельности. Определить такой субъект можно на основе легальных признаков собственно предпринимательской деятельности как самостоятельной, направленной на извлечение прибыли, осуществляемой на свой риск (ст. 2 Гражданского кодекса РФ). При этом характер деятельности является первичным, а форма ее осуществления, в т. ч. организационно-правовая форма юридического лица, вторичной. В отличие от английского, американского и западноевропейского российское законодательство в принципе не предусматривает осуществления хозяйственным субъектом коммерческой деятельности без приобретения статуса юридического лица и государственной регистрации. Исключением можно признать простое товарищество, которое в отечественных условиях нашло отражение в договорном праве как конструкция соглашения о ведении совместной деятельности (гл. 55 Гражданского кодекса РФ).
В российском законодательстве понятие хозяйственного субъекта в обобщающем и собирательном значении, так же как и понятие коммерсанта, фирмы, предпринимателя (за исключением индивидуального - физического лица), отсутствует. Вместе с тем такое понятие нельзя считать исключенным из научного и нормативного оборота, поскольку оно активно употребляется в экономических и юридических текстах и подразумевает, в проекции на позитивное российское право, все виды субъектов, которые могут участвовать в хозяйственной, в т. ч. предпринимательской, финансовой, инвестиционной, деятельности. В этом значении к хозяйственным субъектам могут быть отнесены и конкретные организационно-правовые формы юридических лиц, и индивидуальные предприниматели, и закрепленные легально классы юридических лиц (общества, товарищества, корпоративные, унитарные организации, группы лиц, банковские группы, банковские холдинги и др.).
В более узком значении понятие хозяйственного субъекта как самостоятельного участника экономических правоотношений также нашло отражение в отечественном праве. Необходимо сделать оговорку. В юридической лексике используется сходное по значению понятие «хозяйствующий субъект», которое, скорее всего, было заимствовано из экономической практики и специальной литературы, будучи широко употребительным еще во второй половине XX в. в условиях дорыночной экономики. С учетом однородного существа понятий «хозяйственный субъект» и «хозяйствующий субъект», а также отсутствия дифференциации таких понятий в зарубежной юридических текстах (с компаративно-правовых позиций) считаем наиболее правильным рассматривать эти понятия как тождественные. Есть основания полагать, что понятие «хозяйствующий субъект» в перспективе будет приобретать характер устарелого и во избежание умножения сущности явлений будет заменяться более простым - «хозяйственный субъект». Развернутый анализ понятия «хозяйствующий субъект» в юридической науке и практике понятия приводит К. И. Кузнецов, включая в объем понятия любых индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, предпринимательские объединения и др. [7, с. 18-20].
Легальная дефиниция «хозяйствующий субъект» по российскому законодательству конструируется на основе норм Федерального закона «О защите конкуренции» О защите конкуренции: Федер. закон от 26 июля.2006 г. № 135-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2006. № 31, ч. 1, ст. 3434 (ред. от 08.01.2019).. Так, в статье 4 данного Закона под хозяйствующим субъектом понимается коммерческая либо некоммерческая организация, либо индивидуальный предприниматель, либо иное физическое лицо, для любого из которых характерен определяющий признак: осуществление предпринимательской или даже любой иной деятельности, приносящей доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) специального разрешения, допуска к определенному виду хозяйственной деятельности путем получения лицензии или членства в саморегулируемой организации.
Корпорация. Проанализированные выше в сравнительно-правовом аспекте понятия субъектного состава экономических отношений в той или иной степени коррелируют с понятием корпорации, в т. ч. пересекаясь с ним по объему. Некоторые субъекты, в зависимости от особенностей национального законодательства, либо являются корпорациями по своей правовой форме, либо могут приобретать корпоративный характер и наименование «корпорация», либо относиться к числу корпораций в зависимости от юридических особенностей, либо могут выступать конструктивным элементом в качестве членов корпораций. Тем не менее понятие «корпорация» имеет особое значение и должно быть аналитически выделено из общего субъектного состава.
С компаративных позиций правовая система России, так же как большинства европейских стран, может быть отнесена к романогерманской правовой семье (Civil Law). Однако последние тенденции развития законодательства России и стран Восточной Европы обнаруживают все больше фактов имплементации таких юридических норм и институтов, которые более характерны для англосаксонской системы права (Common Law). Скорее всего, в течение ближайших десяти-двадцати лет можно будет говорить о формировании в России и других странах сугубо национальных правовых систем, лишь только включающих в себя некоторые элементы традиционных Civil Law и Common Law. Влияние Common Law заметно, прежде всего, в экономической деятельности, в сфере финансовых инвестиций и в бизнес- праве, что объективно обусловлено высокими темпами роста экономики и капитализацией рынков ценных бумаг в Великобритании и США в XX веке. Понятие «корпорация», имеющее корни в древнеримском праве, характерно и для континентальной Европы, однако оно является более узким, чем в англоязычных странах.
И. А. Покровский приводит примеры частных корпораций в Риме как организаций, объединяющих участников по принципу единства профессиональной, служебной, религиозной или иной деятельности, имеющих общее имущество, кассу и собственный устав [13, с. 324-327]. Отмечается, что древние корпорации хотя и имели основные признаки юридического лица, но в отношениях с третьими лицами от своего имени не участвовали, оставляя такие правомочия индивидуально за каждым из членов. Такие римские корпорации носили характер товариществ, что не совсем характерно для корпоративной формы. В процессе глубокого исторического анализа И. А. Покровский выделяет прообразы публичных корпораций - инкорпорации, представлявшие собой объединения локального публичного управления на местном уровне, утратившие полную самостоятельность как микрого- сударственные или государствоподобные образования и вошедшие в состав республики с автономными правами. И лишь на опыте локальных публичных инкорпораций возникает принцип правосубъектной самостоятельности частной корпорации (collegia), предусматривающий приобретение ею прав и обязанностей от своего лица, а также утрату прав членов корпорации на ее имущество и наоборот.
Отмеченные признаки корпорации и принципы ее построения стали основой формирования концепции юридического лица как такового, впоследствии распространившись по всей территории Европы, а позднее и Америки. Тем самым явление и дефиниция корпорации могут рассматриваться как прообраз и базис для конструкции юридического лица в национальном законодательстве любой страны. По мере развития мировой экономики корпорации все менее играют роль публичных или профессиональных объединений, как в Древнем Риме или европейских государствах Средневековья. Также к началу ХХ в., с развитием промышленности и капиталистического производства, корпорации все менее оказываются представленными сверхкрупными экономическими субъектами типа голландских или английских компаний Средних веков, основанных на торговом мореплавании, но становятся отдельными хозяйственными субъектами среднего масштаба, деятельность которых сосредоточена в сферах производства определенных товаров и оказания услуг, обычно не связанных с мелким ремесленным промыслом или розничной торговлей. Одновременно формируются главные экономические и внутриорганизационные принципы корпораций: объединение капиталов участников на основе фиксации вклада каждого участника путем выдачи акций или паев, а также выстроенная особым образом система управления через органы корпорации, образуемые ее участниками путем выдвижения кандидатов, с голосованием пропорционально размеру вклада каждого участника. Основы деятельности любой корпорации стали фиксироваться в особых локальных правовых актах частного характера, каковыми могли быть один или несколько взаимосвязанных документов: устав, договор, меморандум, статьи ассоциации и т. п. Такие документы должны были соответствовать закону, но не подменялись актами публичного права. Эти принципы корпоративного устройства являются ключевыми и в современный период, имея универсальный характер для правовой системы любой страны.
Гражданский кодекс Франции содержит указание на корпоративные иски, корпоративные права, корпоративные документы, в основном применительно к участникам товарищества, тем самым рассматривая в качестве корпорации само товарищество. Коммерческий (Торговый) кодекс Франции в некоторых случаях применяет понятие корпораций к акционерному товариществу. Пожалуй, наиболее близкой к корпорации формой в праве Франции является акционерное товарищество (societe anonyme). Эта форма также близка к российскому или германскому акционерному обществу, иногда переводится с французского языка как «акционерное общество», однако чаще именуется товариществом (очевидно, в силу того, что именно товарищество является базовой формой юридического лица во Франции). Это объясняется историческими причинами, лингвистическими затруднениями, а также формированием концепции французского юридического лица в антагонизме с английскими компаниями корпоративного типа, в условиях применения институционного принципа построения правовой системы. Тем самым понятие корпорации во Франции не получило широкого распространения, будучи заменяемым иными понятиями - формами юридических лиц. Подобная ситуация была характерна и для России вплоть до введения в Гражданский кодекс РФ положений о корпоративных лицах. Акционерное товарищество (общество) Франции создается не менее чем семью учредителями, капитал разделяется на акции, которые могут распространяться по публичной или непубличной подписке, акции учитываются в депозитарии и подтверждаются его сертификатом. Органами акционерного товарищества (общества) являются административный совет, наблюдательный совет, совет директоров (директорат), функции которого в небольших компаниях могут быть возложены на единоличного генерального директора. Следует отметить, что, помимо Торгового кодекса, на деятельность акционерного товарищества влияет целый ряд отдельных законов (ордонансов, декретов) Франции. Также к числу корпораций, по французскому законодательству, может быть отнесена форма, весьма близкая к российскому обществу с ограниченной ответственностью, - Des societes a responsabilite limitee, предполагающая от двух до ста участников и одного или нескольких директоров в качестве органа управления.