лицо, принимающее наличные денежные средства;
плательщика.
Еще одним важным вопросом в применении части 1 статьи 15.1 КоАП РФ является вопрос о возможности привлечения к административной ответственности индивидуального предпринимателя. Дело в том, что Указание ЦБ РФ действительно запрещает индивидуальным предпринимателям при расчетах с другими предпринимателями или организациями превышать лимит расчета наличными денежными средствами. Однако буквальное прочтение положений части 1 статьи 15.1 КоАП РФ свидетельствует о том, что виновным лицом является именно организация, а не индивидуальный предприниматель. Об этом свидетельствует фраза: "…выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров…". Таким образом, из буквального понимания части 1 статьи 15.1 КоАП РФ следует, что административная ответственность может применяться, только если сверхлимитные наличные расчеты осуществляются между организациями. Причем к весьма спорным ситуациям относятся ситуации, когда организация рассчитывается с индивидуальным предпринимателем, когда расчеты происходят между двумя предпринимателями и когда индивидуальный предприниматель рассчитывается наличными с организацией.
Арбитражная практика по данному вопросу не однозначна. О том, что организация не привлекается к административной ответственности при расчетах сверх установленных пределов с индивидуальными предпринимателями, свидетельствуют Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.12.2009 г. по делу N Ф03-7241/2009, а также Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.05.2007 г. по делу N А05-12170/2006. Однако имеются примеры судебных решений, в которых привлечение организации к административной ответственности является вполне законным. В частности, такая позиция суда изложена в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 18.02.2010 г. по делу N А28-16681/2009. В данном решении суд основывался на положениях статьи 23 ГК РФ, которая уравнивает организаций и индивидуальных предпринимателей. Поэтому чтобы не тратить время на доказывание своей правоты в суде, советуем индивидуальным предпринимателям или организациям, имеющий дело с индивидуальными предпринимателями, соблюдать установленный предел расчета наличными денежными средства в рамках одного договора.
Нарушение по статье 15.1 КоАП РФ не является длящимся, поэтому привлечь организацию или индивидуального предпринимателя за осуществление расчетов наличными сверх установленных пределов можно только в течение 2 месяцев со дня совершения административного правонарушения (часть 1 статьи 4.5 КоАП РФ). Аналогичная позиция содержится в Постановлении Президиума ВАС Российской Федерации от 07.10.2008 г. по делу N А76-5630/2007-49-123/59-277.
Поскольку ограничение на расчеты наличными денежными средствами действует в рамках одного договора, то на практике хозяйствующий субъект может попытаться обойти это ограничение путем заключения нескольких договоров по одной сделки, при этом сумма каждого из договоров не будет превышать 100 000 руб. Возникает вопрос, правомерны ли будут действия хозяйствующего субъекта в таком случае, и какой риск его привлечения по части 1 статьи 15.1 КоАП РФ. В данном случае следует исходить из положения, какой характер носят заключенные соглашения - формальный или действительный. Если договора заключены формально, и заключение договоров преследует в качестве главной цели разбить стоимость договора, то, скорее всего, хозяйствующий субъект подпадет под действие административной ответственности. Об этом свидетельствует Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.03.2008 г. по делу N А28-9126/2007-60/18. При этом существуют противоположные решения судов, в соответствии с которыми заключение нескольких договоров в рамках одной сделки не всегда является незаконным (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.10.2010 г. по делу N А78-4550/2010). Поэтому чтобы доказать формальность заключения указанных договоров необходимо представить все необходимые доказательства. В частности, такая позиция суда высказана в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.04.2010 г. по делу N А33-20038/2009 (оставлено без изменения Определением ВАС Российской Федерации от 15.07.2010 г. N ВАС-8618/10).
Следует отметить, что Указанием N 1843-У не только установлен предельный размер расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между хозяйствующими субъектами, но и установлено ограничение в расходовании наличных денег. Так, в пункте 2 Указания N 1843-У сказано, что организации и индивидуальные предприниматели могут расходовать наличные деньги, поступившие в их кассы за проданные ими товары, выполненные ими работы и оказанные ими услуги, а также страховые премии с учетом положений пункта 1 Указания N 1843-У на:
заработную плату;
иные выплаты работникам (в том числе социального характера);
стипендии;
командировочные расходы;
оплату товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг;
выплату за оплаченные ранее за наличный расчет и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги;
выплату страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физических лиц.
Приведенный перечень целей, на которые может быть направлена наличная выручка, является закрытым. На это же указывает Постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 27.05.2010 г. по делу N А03-14966/2009.
В связи с этим организация, индивидуальный предприниматель не вправе расходовать наличные деньги, поступившие в их кассы за проданные ими товары, выполненные работы, оказанные услуги, а также в качестве страховых премий, в частности, на предоставление займов. Продавец (организация, индивидуальный предприниматель) не вправе расходовать поступившие в его кассу наличные деньги на выплату покупателю за возвращенный товар, приобретенный ранее в безналичном порядке (Официальное разъяснение ЦБ РФ).
Положения названного пункта Указания N 1843-У распространяются в равной мере на всех юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы и позволяет каждому из них, включая некоммерческие организации, расходовать выручку от реализации товаров (работ, услуг) на перечисленные в нем цели. Об этом сказано в Решении Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2010 г. N ГКПИ10-497. Данный нормативный правовой акт не дифференцирует юридических лиц в зависимости от их вида, а лишь выделяет отдельные суммы, получаемые в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, и разрешает их расходование без зачисления на банковский счет на определенные цели.
Наличные деньги, принятые организациями, не являющимися кредитными организациями, и индивидуальными предпринимателями от физических лиц в качестве платежей в пользу иных лиц в случаях, соответствующих законодательству Российской Федерации, не могут расходоваться на вышеуказанные цели (на заработную плату, иные выплаты работникам и так далее) и подлежат сдаче в полном размере в кассы кредитных организаций (их структурных подразделений) (абзац 2 пункта 2 Указания N 1843-У).
Если дело касается расчетов между гражданами, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, то в отношении них в ГК отсутствуют какие-либо ограничения. Такие расчеты могут осуществляться как в безналичном порядке, так и наличными деньгами без ограничения суммы. Расчеты между юридическими лицами или с участием граждан, которые связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, должны производиться в безналичном порядке. Что касается расчетов наличными деньгами, то они могут иметь место только в тех случаях, если иное не установлено законом (ст. 861 ГК).
Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее - Закон о НПС) и Федеральный закон от 27 июня 2011 г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О национальной платежной системе» (далее - Закон о внесении изменений) обеспечивают платежной системе России (национальной платежной системе, НПС) новые возможности для интенсивного развития.
Появление в «платежной» сфере систематизированных и структурированных на законодательном уровне норм позволяет решить проблемы, вызванные отсутствием правового реагирования на институциональные и технологические изменения, происходившие в течение последних лет. При разработке Закона о НПС активно использовался зарубежный опыт, в частности, европейский.
В соответствии с п. 17 ст. 3 Закона о НПС понятие платежной услуги включает в себя услугу по переводу денежных средств, услугу почтового перевода и услугу по приему платежей. Основанием для выделения указанных видов услуг является статус оказывающих их субъектов, установленный соответствующими федеральными законами, и характер правоотношений.
Субъектами оказания платежных услуг являются, соответственно, операторы по переводу денежных средств (Банк России, кредитные организации, Внешэкономбанк), включая операторов электронных денежных средств, банковские платежные агенты (субагенты), организации федеральной почтовой связи и платежные агенты .
Содержание платежной услуги может быть охарактеризовано через цель, основания и способы оказания соответствующего вида услуг.
В соответствии с Законом о НПС (п. 12 ст. 3, ч. 1-3 ст. 5) услуга по переводу денежных средств характеризуется:
целью предоставления оператором по переводу денежных средств получателю средств денежных средств плательщика, находящихся на его банковском счете или предоставленных им без открытия банковского счета;
основаниями в виде договора с клиентом (плательщиком или получателем средств) и его распоряжением об осуществлении перевода денежных средств, оформленным в рамках применяемой формы безналичных расчетов;
способами оказания услуги посредством зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств, выдачи получателю средств наличных денежных средств либо учета денежных средств в пользу получателя средств без открытия банковского счета при переводе электронных денежных средств.
В соответствии с Законом о НПС и Законом № 103-ФЗ (ч. 1 ст. 3, ст. 4) услуга по приему платежей характеризуется:
целью исполнения платежным агентом денежных обязательств плательщика перед поставщиком;
основанием в виде договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, заключенного между платежным агентом и поставщиком;
способами оказания услуги посредством приема платежным агентом наличных денежных средств от плательщиков и осуществления последующих расчетов с поставщиком в порядке, установленном договором об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.
В соответствии с Законом о НПС и Законом о почтовой связи (ст. 2, 16) услуга почтового перевода характеризуется:
целью доставки (вручения) денежных средств отправителя адресату;
основанием в виде договора оказания услуг почтовой связи;
способами оказания услуги посредством приема, обработки, перевозки (передачи), доставки (вручения) денежных средств по указанному отправителем адресу с использованием сетей почтовой и электрической связи.
Если говорить о подходах к определению платежных услуг, то Закон о НПС закрепляет за каждым из субъектов определенный вид услуги, что объясняет логику установленного Законом о внесении изменений в Законе № 103-ФЗ запрета для кредитных организаций выступать в качестве операторов по приему платежей и платежных субагентов. Директива о платежных услугах использует универсальный подход, при котором каждый из субъектов получает возможность оказания любой из услуг, включенных в перечень. При этом деятельность платежных учреждений (неполный аналог операторов по приему платежей в Законе № 103-ФЗ) лицензируется и подлежит надзору.
Закон о НПС содержит следующие нормы, касающиеся условий оказания услуг по переводу денежных средств:
установлены моменты наступления безотзывности, безусловности и окончательности перевода денежных средств, что непосредственно влияет на обязательства клиентов и банков (ч. 7-11 ст. 5);
установлен срок (не более трех рабочих дней) осуществления перевода денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств (где требуется незамедлительность), начиная со дня списания денежных средств с банковского счета плательщика или со дня предоставления плательщиком наличных денежных средств в целях перевода денежных средств без открытия банковского счета (ч. 5 ст. 5);
установлена обязанность оператора по переводу денежных средств до осуществления перевода денежных средств предоставлять клиентам возможность ознакомления в доступной для них форме с условиями осуществления перевода денежных средств (ч. 12 ст. 5);
установлена обязанность оператора по переводу денежных средств по направлению клиенту уведомлений и подтверждений при выполнении процедур приема к исполнению распоряжений и их исполнения (ч. 5-8, 11 ст. 8);
установлено право клиента до наступления безотзывности перевода денежных средств отозвать распоряжение в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и договором (ч. 9 ст. 8);
установлен запрет для оператора по переводу денежных средств на удержание вознаграждения (при его взимании) из суммы перевода денежных средств, за исключением случаев осуществления трансграничных переводов денежных средств (ч. 10 ст. 8).
Закон о НПС содержит следующие основные положения, касающиеся использования электронных средств платежа (ЭСП):
дается технологически нейтральное определение ЭСП, позволяющее учесть как уже существующие средства и способы передачи распоряжений об осуществлении перевода денежных средств в электронном виде (платежные карты, системы интернет-банкинга, мобильного банкинга, платежные терминалы, банкоматы), так и перспективные (ч. 19 ст. 3);
устанавливаются общие требования к использованию ЭСП, включающие обязанность кредитной организации максимально полно раскрывать информацию клиенту при использовании ЭСП, и правила распределения рисков между кредитной организацией и клиентом на основе принципа «рискует тот, кто не уведомляет» (ст. 9);
устанавливаются дифференцированные требования к ЭСП, используемым для переводов электронных денежных средств, в соответствии с которыми физические лица могут использовать персонифицированные и неперсонифицированные ЭСП, а юридические лица и индивидуальные предприниматели - корпоративные ЭСП с установлением соответствующих лимитов переводов электронных денежных средств, что позволит снизить риски, в том числе отмывания преступных доходов и финансирования терроризма (ст. 10);
предусмотрена возможность использования ЭСП при переводах электронных денежных средств в автономном (офлайновом) режиме без одновременной (но до конца дня) передачи информации оператору электронных денежных средств (ч. 12, 14, 16, 18 ст. 7).
В соответствии с Законом о НПС кредитные организации вправе осуществлять взаимодействие с организациями, не являющимися кредитными организациями, в следующих случаях:
при оказании операционных услуг и (или) услуг платежного клиринга при осуществлении перевода электронных денежных средств (ч. 7 ст. 12);
при увеличении остатков электронных денежных средств физических лиц - абонентов оператора связи (ст. 13);
при привлечении банковских платежных агентов (ст. 14).
В первом случае оператор электронных денежных средств заключает договоры с другими организациями, по условиям которых эти организации вправе оказывать оператору электронных денежных средств операционные услуги и (или) услуги платежного клиринга при осуществлении перевода электронных денежных средств. Предметом оказания операционных услуг является обеспечение привлекаемой организацией информационного обмена между оператором электронных денежных средств и клиентами, а также между операторами электронных денежных средств при осуществлении перевода электронных денежных средств клиентами этих операторов. При этом должны обеспечиваться требования ст. 7 Закона о НПС к порядку выполнения соответствующих процедур (одновременность, незамедлительность, за исключением автономного режима использования ЭСП). Предметом оказания услуг платежного клиринга является выполнение привлекаемой организацией необходимых процедур контроля распоряжений клиентов.
Во втором случае оператор электронных денежных средств заключает договор с оператором связи в целях увеличения остатков электронных денежных средств за счет средств физических лиц-абонентов. В соответствии с указанным договором возникают правоотношения двоякого рода:
по информационному и технологическому взаимодействию оператора электронных денежных средств и оператора связи в целях увеличения остатков электронных денежных средств (ч. 3 ст. 13);
по осуществлению расчетов оператора связи с оператором электронных денежных средств в сумме увеличенных остатков электронных денежных средств (ч. 12 ст. 13).