Огромный вклад в исследование проблем, связанных с заключением договоров продажи товаров дистанционным способом внес В. Катков. Он настаивал на том, что важны анализ норм права и изучение практики заключения договоров, это подтверждает легальность договоров заключенных дистанционным способом. Так же, он настаивал на том, что необходимо оценка договора, заключаемого посредствам телефонных звонков, как договора, заключаемого между лицами, непосредственно присутствующими.4 Конечно, существовали и противники данной теории применения технических средств связи при заключения договора купли-продажи дистанционно. Оппоненты считали, что отсутствие визуализации сторон, между которыми заключается договор, не исключает заблуждения относительно личности. Помимо этого, применение технических средств связи лицами для согласования условий сделки может повлиять на неправильное понимание доводов контрагента.
В.В. Шелихов и О.О. Громова полагали, что: «торговля дистанционным способом являлась формой внемагазинной розничной продажи товаров, путем отправки и доставки их по индивидуальным заказам покупателей по указанным адресам».
А.В. Величковский вкладывал в основу определения торговли дистанционным способом одно из основных условий - отсутствие возможности ознакомления с товаром перед его приобретением. Он дал дистанционной торговле следующее определение: « под дистанционной торговлей понимается любая реализация товара, при которой у покупателя нет возможности лично ознакомиться с товаром до его получения и невозможно лично общаться с продавцом». 6
Е.В. Авдейчикова считала, что продажа товаров дистанционным способом представляет собой сферу торговой деятельности, в которой продавец не вступает в непосредственный контакт с потенциальным покупателем, при выборе товара и при оформлении заказа и заключения договора дистанционной купли-продажи. Процесс продажи товара осуществляется путем дистанционных способов реализации товаров, при помощи почтовых каталогов, либо телемагазина, либо торговых автоматов, либо Интернет-магазинов. 7
Я. Тиме считал дистанционным способом торговли любую форму торговли в розницу продукцией, для личного пользования, с учетом того, что товар покупателю доставляется на дом либо по месту работы, а не забирается самостоятельно. 8
Анализируя указанные выше определения, можно сделать вывод о том, что для продажи товаров дистанционным способом характерным является то, что до совершения покупки покупатель не может осмотреть, пощупать, попробовать на вкус товар, который он желает приобрести. До приобретения товара покупатель ознакамливается только с его описанием, фото, которые предоставляются в каталогах либо на сайте Интернет-магазинов, а так же на телевидении, либо прослушивает описание товара по телефону. 9
Данный признак указывает на наличие расстояния - дистанции между покупателем и продавцом. Большинство мнение сходятся на том, что такая характеристика считается системообразующей для торговли дистанционным способом. Расстояние определяет пути взаимодействия между покупателем и продавцом, а так же формы продажи товаров дистанционным способом. 10
Не смотря на особенности заключения, договор, заключаемый дистанционным способом, считается договором розничной купли-продажи. При этом, стоит уточнить, что главным отличаем договора купли-продажи дистанционным способом, от обычного договора купли-продажи в розницу является способ его заключения, при помощи особых средств связи, обмен информацией происходит путем обмена электронным способом данными, либо посредствам телефонного разговора. Так же отлична форма договора. При этом правила, предусмотренные для купли-продажи в розницу, используются и для купли-продажи дистанционным способом.
При рассмотрении предмета договора необходимо отметить, что не все товары, которые могут быть предметом договора купли-продажи в розницу могут являться предметов договора купли-продажи дистанционным способом. Таки образом, предметом договора купли-продажи дистанционным способом могут являться вещи, которые предназначены для личного, домашнего, либо семейного использования, при этом не изъятые из оборота, используемые для потребления не связанного с предпринимательской деятельностью. 11
Некоторые ученые - правоведы определяют предмет договора как и действия сторон, и вещи. Исходя из законодательного определения предмета договора, им является товар. Особенностью, отличающей приобретение товаров в розницу для назначения производственного, является то, что количество товара не может превышать количество, необходимое для личного, домашнего или семейного использования. Таким образом, товар - это любой продукт, производственно- экономической деятельности, в вещественной форме, является объектом купли- продажи отношений покупателей с продавцами. 12
По договору купли-продажи осуществляемой дистанционным способом не допускается продажа алкогольной продукции, товаров, реализация которых ограничена или запрещена законодательно. 13 Продажа результатов интеллектуальной деятельности, табачной продукции, драгоценных камней, редких металлов, лекарственных средств, вооружения, боеприпасов и другого запрещены для реализации дистанционным способом.
Права, касающиеся имущества, не могут выступать в качестве предмета договора купли-продажи дистанционным способом, в силу своей невещественности. Из этого следует, что в отличает от предмета купли-продажи в розницу, предмет договора купли-продажи дистанционным способом носит ограниченный характер.
Так же, необходимо отметить, что продовольственные товары и лекарства не могут продаваться дистанционно, вне мест заключения договора. Реализация данных товаров невозможна по нескольким причинам:
-Товары являются скоропортящимися;
-Требуют особых условий хранения;
-Связаны со здоровьем и жизнью граждан;
-Исходя из вышеперечисленного следует, что в отношении данных товаров должны быть предъявлены особые требования по качеству, условиям и срокам хранения и доставки. 14
Существенным является условие о предмете договора купли-продажи дистанционным способом, оно считается согласованным, если определены количество товара и его наименование. Остальные условия купли-продажи дистанционным способом : ассортимент, качество и цена определяются по правилам купли-продажи товаров в розницу, согласно особенностям, установленным Гражданским Кодексом Российской Федерации. 15 Однако, исходя из того, что товар приобретается способом, который исключает непосредственный контакт покупателя с продавцом, необходимо, чтобы существенным условием купли-продажи дистанционным способом стала так же и цена, помимо предмета и количества. При этом условии, в случае изменении цены на товар, с момента получения акцепта, покупатель может считать договор незаключенным, не нести неблагоприятные последствия и не принимать товар. Исходя из этого, следует сделать обязательными условиями договора купли- продажи дистанционным способом должны являться предмет договора, его количество и цена.
Спорным является вопрос, связанный с моментом заключения договора купли-продажи дистанционным способом. Е.А. Суханов считал, что дистанционный договор розничной купли-продажи является реальным, в связи с чем должен быть признан заключенным с момента передачи товара покупателю. Данное правило, тем не менее не применяется к договору, которй будет считаться заключенным в момент передачи покупателю продавцом товарного или кассового чека, либо иного документа, который будет подтверждать оплату товара. Данное обстоятельство имеет значение для определения момента возникновения обязательств и прав сторон по договору. 16
А. Блинов, например, связывал момент заключения договора дистанционной купли-продажи в розницу с моментом выдачи покупателю продавцом товарного или кассового чека, либо иного документа, подтверждающего факт оплаты товара или моментом получения информации о намерении покупателя приобрести товар у продавца. 17
На основании п.20 Правил продажи товаров дистанционным способом договор будет считаться заключенным с момента выдачи покупателю товарного или кассового чека, либо иного документа, который подтверждает оплату товара, либо с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
С. Левашов, анализируя форму договора полагал, что взаимосвязь с Гражданским Кодексом РФ позволяет по соглашению сторон при заключении сделок использовать электронно-цифровую подпись, либо иной аналог собственноручной подписи, данная форма электронного договора, заключенного при помощи сети Интернет, законом приравнивается к письменной форме договора. 18
Учитывая специфику договора купли-продажи дистанционным способом, для оформления акцепта необходимо заполнять формы и бланки, помимо этого, необходимо включать определенную информацию, которую требуют нормативно- правовые акты, форма договора дистанционной купли-продажи почти всегда является письменной. Договор заключается посредствам обмена информацией между продавцом и покупателями, путем использования электронных данных, писем.
Важным условием для заключения договора купли-продажи дистанционным способом является цена. Любой возмездный договор не может быть заключен без обязательного условия о цене товара, так как цена является необходимым условием, имеет существенное значение для договора данного вида. В случае, если в договоре условие о цене товара не указано, оплата полученных товаров не отменяется. В случае возникновения конфликтной ситуации суд будет исходить из того, что в момент заключения договора стороны предполагали, что оплата товара при исполнении договора будет производиться по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, услуги, либо работы.
Исходя из вышесказанного, покупатель обязан оплатить товар по цене, которая устанавливается продавцом в момент заключения договора. Это правило будет действовать в случаях, когда другое не предусмотрено законом, иным правовым актом или не вытекает из обязательства.
В случае, если по договору купли-продажи дистанционным способом предусмотрена предварительная оплата товара, в случае несоблюдения данного условия в определенный договором срок, и если иное не предусмотрено соглашением сторон, это будет считаться отказом покупателя от исполнения договора.
В статье 491 Гражданского Кодекс РФ закреплено условие о сохранении права собственности на товар за продавцом до оплаты его покупателем, либо наступления иных обстоятельств.
Так же, покупатель не вправе до перехода собственности к нему от покупателя отчуждать или распоряжаться товаром, кроме тех случаев, когда иное установлено законом, договором или вытекает из свойств товара или его назначения.
Цена должна устанавливаться продавцом одинаковой для всех покупателей, это связано с тем, что договор купли-продажи дистанционным способом является договором присоединения, а покупатель не участвует в ценообразовании.
Специфичной так же является и оплата товара по договору купли-продажи дистанционным способом. Оплата может осуществляться путем денежного перевода на расчетный счет продавца, наличными деньгами курьеру, при доставке товара на дом, либо при наличии агентского договора при помощи банковской карты. 19
Существует несколько характерных форм, при помощи которых реализуется торговля дистанционным способом, складывались они по мере развития способом коммуникации общества. Основными формами торговли дистанционным способом являются торговля при помощи мобильного телефона (m-commerce), почтово-каталожная торговля (mail order), торговля при помощи телевидения (Tv shop), электронная торговля (e-commerce) .20
Торговля по каталогам происходит путем предоставления покупателю каталога с товарами в печатной форме. Покупатель в свою очередь выбирает необходимый ему товар и связывается с продавцом при помощи телефонной связи, после чего продавец оформляет заказ и отправляет его почтовым отправлением по адресу покупателя. Данный вид торговли пользуется спросом как в России так и на международном уровне, как правило, продавец пересылает каталоги с продукцией по почте потенциальным клиентам. Становление данного вида торговли приходится примерно на начало 90-х годов ХХ века, когда в России появились первые представители зарубежных магазинов.
Торговля через телемагазины, осуществляется при предоставлении покупателю информации о товаре по телевидению. Общение продавца с клиентом (покупателем) происходит после телефонного звонка второго, заинтересованного в приобретении товара первому. Оформление заказа, а так же получение всей необходимой информации происходит при телефонных переговорах. 21
Торговля при помощи мобильного телефона получила распространение в момент активного развития информационных технологий. В отличие от торговли по телефону, существовавшей до конца XX в., торговля при помощи мобильного телефону изменилась.
Потенциальный покупатель может кроме как говорить по своему телефону, еще и получать информацию по SMS-сообщениям. Так же при помощи мобильного телефона возможно оплата товара при помощи безналичного расчета.
Процесс покупки не сильно отличается от каталожно-почтовой формы торговли. Покупатель, который нашел информацию о интересующем его товаре связывается с продавцом, для оформления заказа, а так же может сразу оплатить товар. Стоимость за товар выставляется покупателю вместе со счетом за пользование услугами мобильной связи. Так же возможна оплата товара через мобильный телефон при помощи банковской карты. Доставка товара покупателю от продавца осуществляется при помощи курьерских служб, зачастую в пределах одного населенного пункта.