Особым элементом, на наш взгляд, конституционного дизайна является механизм внесения поправок в конституцию Rosalind Dixon and Richard Holden. Constitutional Amendment Rules: The denominator problem // Comparative Constitutional Design. Cambridge University Press, 2012. P. . Механизм внесения поправок служит обеспечением законности в случае глобальных конституционных изменений. Общественные отношения меняются, периодически необходимо вносить изменения в законодательство, которое от их течения не может отставать, иначе станет неэффективным. В тексте конституций предусмотрены правила внесения поправок, которые могут сохранить конституцию от сиюминутных, нежелательных изменений, а процесс модернизации делают менее хаотичным.
Важным элементом конституционного дизайна, по нашему мнению, является идеологическое многообразие и политический плюрализм. Плюрализм взглядов на государственные и общественные процессы позволяет избежать своеобразной консервации, находить эффективные нестандартные варианты для решения тех или иных государственных задач и функций. Посредством данного принципа реализуется возможность участия в государственном управлении неограниченного количества политических партий и объединений, каждая из которых может нести позитивную повестку.
При этом интересно соотношение понятий «конституционный дизайн» и «конституционализм». Конституционализм - это идея, выражающаяся в ограничении власти в целях общественного блага, позволяющая человеку пользоваться всеми правами, защищать их, которая должна быть реализована на практике. Конституционный дизайн может и должен черпать идеи в конституционализме, основные представления которого выражаются в конституционных характеристиках демократического государственного строя. Однако не стоит забывать, что в доктрине конституционного права выделяются фиктивные и реальные конституции, и фиктивные конституции могут содержать представления о конституционализме, которые на практике иметь места не будут. В широком понимании конституционализм определяется как комплекс конституционных идей об ограничении власти, конституционное законодательство и практика, которые эти идеи развивают, а также механизмы реализации и охраны конституции. Широкое понимание конституционализма не находит отражения в фиктивных конституциях, замысел их создателей не заключается в реальном ограничении власти. С учетом сказанного, можно предположить, что идеи, основанные на ограничении власти (конституционализм), лежат в основе конституционного дизайна. Создатели конституции разрабатывают некую политическую концепцию, которая отражает институциональный механизм для осуществления власти по вертикали, разделения властей, закрепляет определенный набор прав, которые будут гарантированы, содержит ряд ценностей, которые будут обеспечены высшим уровнем правовой защиты.
Можно выделить несколько типов конституционного дизайна: президентство, парламентаризм, полупрезидентство Петрухина М.А. Конституционный дизайн и консолидация демократии в странах третьей волны демократизации // Политическая наука. 2012. №3. С. 214.. В исследованиях, посвященных вопросам конституционного дизайна, сначала изучались вопросы влияния его на демократию и стабильность демократического режима. К таким работам относятся труды Х. Линца, в которых были сделаны выводы недостатках президентства и достоинствах парламентаризма, который, по мнению исследователя, больше способствует утверждению демократического политического режима. В дальнейшем, в работах по данной теме стали затрагиваться особенности функционирования политической системы. Так, появились выводы о том, что установление демократического политического режима в большей мере возможно в зависимости от «силы» законодательного органа власти. В других работах была изучена связь между стабильностью демократии, типом конституционного дизайна, а также избирательной системой. В частности, Аренд Лейпхарт рекомендовал новым демократиям пропорциональную избирательную систему и парламентаризм Петрухина М.А. Конституционный дизайн и консолидация демократии в странах третьей волны демократизации // Политическая наука. 2012. №3. С. 223. .
Конституционный инжиниринг является синонимичным понятием по отношению к конституционному дизайну. Это понятие было введено итальянским политологом Дж. Сартори, который считал, что разработка конституций аналогична инженерному делу Sartori G. Comparative constitutional engineering. An inquiry into structures, incentives and outcomes. 2-nd ed. N.Y.: New York University Press, 1997. P. 200-201.. Создатели конституций XVIII-XIX вв. разрабатывали конституции с осознанием того, как они будут функционировать. Конституционный инжиниринг охватывает вопросы построения государства, избирательного права, институтов непосредственной демократии, прав и свобод личности, формы правления, системы и структуры органов власти Шустров Д.Г. Приручённый Левиафан: Государство как объект конституционноправового регулирования. Монография. СПб., 2014. С. 46.. Конституционный инженер рассматривает вопросы именно конституционного дизайна нового государства, какой идеал должен быть положен в основу, преследуемые цели, задачи, функции нового государства, каким будет взаимоотношение между государством и другими субъектами конституционно-правовых отношений. Также конституционный инженер обязан продумать, какими правовыми средствами и конституционно-правовыми методами будет воплощаться новая конституция.
Создание любой конституции - это очень сложный и трудоемкий процесс. В этом учредительном документе практически всегда закладывается определенная модель общества. В нем выражаются фундаментальные ценности и организация органов публичной власти. При этом учитывается опыт прошлых ошибок: собственных либо других государств. С другой стороны, авторы конституций пытаются брать лучшее от апробированных, состоявшихся моделей, при этом адаптируют их для целей конкретного общества. При создании конституции законодатель пытается спрогнозировать поведение субъектов права, представить, как до этого неиспробованные институты будут себя показывать, как будут решены потенциальные политические конфликты.
При этом даже если закладываются лучшие, положительные намерения, реализация большинства конституций в той или иной степени отклоняется от проектов, так как «на сцене» появляются непредвиденные последствия, внешние события, предугадать которые не всегда представляется возможным, как и поведение тех или иных субъектов, которое также трудно спрогнозировать Ginsburg T. Introduction // Comparative Constitutional Design. Cambridge University Press, 2012. P. 4.. С появлением писаных конституций был сделан более четкий акцент на их роль выражения конкретной политической и общественной модели. По мнению исследователей, сам термин «конституционный дизайн» в современном своем понимании более свойственен писаным конституциям, так как в них более конкретно выражается замысел создателей Ginsburg T. Introduction // Comparative Constitutional Design. Cambridge University Press, 2012. P. 5.. Вспоминается замечательная речь Ф. Лассаля «О сущности конституции» Лассаль Ф. О сущности Конституции // Войтович В.Ю. Теоретические основы сущности конституции: учебное пособие. - Ижевск: Изд-во «Удмуртский университет», изд-во Института экономики и управления УдГУ, 2012., в котором одним из тезисов было суждение о том, что конституция - это фактическое соотношение сил в стране, а не статьи основных законов. Существующие общественные отношения должны сложиться, только потом они могут быть закреплены в конституции.
Третья волна демократизации (1974-1991, концепция волн демократизации предложена С. Хантингтоном), сопровождающаяся изменением государственного строя в огромном количестве государств и применением конституций в качестве инструментов закрепления демократических веяний, дала пищу для новых размышлений о конституционном дизайне. Фактически, государства отказывались от старых моделей и переходили на абсолютно новые. В контексте таких перемен авторы конституций могли заложить наилучшие практики, разработать способы разрешения конфликтов в долгосрочной перспективе, задумать конституцию таким образом, чтобы обеспечить функционирование органов каждой из ветвей власти наилучшим образом. А для исследователей очень любопытными представляются результаты таких экспериментов, возможность проверить реализацию заложенных идей. Третья волна демократизации породила множество споров: что лучше президентство или парламентаризм, пропорциональная или мажоритарная избирательная система, унитарное или федеральное правительство Donald L. Horowitz, Constitutional Design: An Oxymoron?, in Designing Democratic Institutions 253-284 (2000) (Nomos v. 42). . Долгое время боровшиеся и получившие свободу меньшинства лишь обострили этот вопрос. Появилась необходимость в ответах на вопросы, какой должна быть конституция, чтобы в обществах, особенно сильно разнящихся в национальностях или религиях, не допустить никаких расколов? Тем не менее, с началом третьей волны демократизации прошло большое количество лет, а споры по поводу достоинств парламентаризма и недостатков президентства так и не утихают, ученые не пришли к какому-либо согласию. Более того, по мнению исследователей, большинство стран третьей волны не пришли к полностью функционирующей демократии, они не стали безусловно продвигаться к демократии, но при этом не являются диктаторскими. Исследователи считают, что они находятся в некоей серой зоне.
Над авторами конституций довлеют и так называемые «конституционные страхи». Это понятие было введено замечательным венгерским ученым А. Шайо. Анализируя, в частности, работу А. Шайо, М.А. Краснов рассуждает над тем, с какими страхами боролись создатели Конституции РФ. Это было отсутствие как такового разделения властей, многообразия идеологий, отсутствие каких-либо формальных и сущностных причин называть СССР правовым государством. М.А. Краснов приходит к выводу, что налицо имелся отказ от переработки конституции, а вместо этого конституцию с содержанием, отражающим характеристики прошлого режима, перекрашивали, косметически ремонтировали, чтобы она соответствовала идеям демократического государства. Также в этой статье отмечается, что ряд поправок в Конституцию РФ вносился в крайне эмоциональной обстановке Краснов М.А. «Конституционные страхи» // Конституционное и муниципальное право. 2014. №6. С. 3..
В статье, посвященной конституционному дизайну, А. Шайо акцентирует внимание на роли эмоций, хотя при этом утверждается, что эмоции непосредственно не порождают социальные и политические институты Andrбs Sajу; Emotions in constitutional design, International Journal of Constitutional Law, Volume 8, Issue 3, 1 July 2010, Pages 354-384. При этом речь идет не об эмоциях, характеризуемых как одномоментные человеческие чувства. Эмоции в длительном социальном действии приобретают черты закономерностей, которые, в свою очередь, становясь фактами общественной жизни, принимают форму общественного настроения. Наконец, моральные чувства и суждения придают особую силу общественным настроениям, что и позволяет формировать конституции. Конституции включают в себя те общественные настроения, по которым в обществе нет разногласий, поэтому некие основополагающие принципы (разделение властей, верховенство права, основные права человека) принимаются практически большинством. Права человека, будучи основными элементами конституционализма, находят отклик в основных моральных чувствах. Вольтер возмущался жестокостью властей и передавал свои настроения широкой аудитории, которые в итоге были восприняты ею, в результате был дан старт гуманистическому движению в уголовном законодательстве. Ш. Монтескье отмечал, что определенные общественные настроения приобретают характер основополагающих для конкретных политических режимов Charles de Secondat, Baron de Montesquieu, The spirit of laws. (Amherst, N.Y.: Prometheus Books, 2002).. Например, основной страстью республики становилась добродетель.
Конституцией устанавливается форма правления, процесс определения представительных органов регулируется избирательным законодательством, его основы закладываются в конституции. Посредством выбора той или иной избирательной системы определяется состав коллегиального представительного органа. Избирательные системы, таким образом, имеют влияние на конституционный дизайн в его различных проявлениях. Это вопросы образования партийной системы, взаимоотношений органов государственной власти, их эффективного функционирования, механизма разделения властей. Как сказано выше, большое значение для конституционного дизайна имеет закрепление и реализация прав человека. Те или иные избирательные системы могут по-разному влиять на комплекс закрепляемых в конституции прав.
В заключении, хотелось бы также отметить, что конституции не создаются в вакууме, создатели конституций учитывают сложившийся историко-культурный контекст, момент создания конституции, политическую культуру данного общества, конституционные традиции. Если всех этих и многочисленных факторов другого рода не учитывать, то конституция будет содержать утопичную и неприспособленную для жизни общества модель.
1.2 Избирательные системы: понятие, эволюция, виды
В литературе избирательная система понимается в широком и узком смысле. Прямое предназначение избирательной системы состоит в определении результатов выборов посредством установленных в законодательстве принципов, правил, критериев Андреева Г.Н., Старостина И.А. Избирательное право в России и в зарубежных странах. М., 2010. С. 107-108.. Такому подходу соответствует понимание избирательной системы в узком смысле. Также часто в научной литературе избирательная система определяется как порядок распределения мандатов по результатам голосования Алебастрова И.А. Конституционное право зарубежных стран. М., 2009. С. 271.. Наконец, существует мнение, согласно которому под избирательной системой следует понимать и порядок распределения мандатов, и способы определения результатов голосования Автономов А.С. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. М., 2012. С. 168..
В широком смысле избирательная система может пониматься как порядок формирования выборных органов власти или система общественных отношений, связанных с выборами органов публичной власти Берлявский Л.Г. Сравнительное избирательное право. М., 2013. С. 80.. В научной литературе широкое понимание рассматриваемого понятия характеризуется как малоперспективное Болотина Е.В. Оводенко М.А. Избирательное право европейских государств (Великобритания, ФРГ, Франция). СПб., 2008. С. 25-26.. При таком подходе понятие «избирательная система» схоже с понятием «избирательное право», так как будет включать огромное количество разнородных понятий. Тем не менее, можно найти ряд работ, которые анализируют избирательное право различных государств, при этом в названиях работ фигурирует понятие «избирательная система» Шлыкова Н.Б. Избирательная система Индии. дисс. на соискание уч. степ. канд. юрид. наук. М., 2012. С. 9.. В том числе, серия трудов, посвященных избирательным системам различных государств, изданная Российским центром обучения избирательных технологий при ЦИК РФ. Есть некоторая неточность в таком использовании понятия «избирательная система», так как в результате анализируется и исследуется избирательное право соответствующих государств, а не избирательные системы, которые носят более узкое содержание.