Материал: Улейчик В.В. Особенности квалификации и расследлвания преступлений, связанных с нарушением авторских прав

ность, не соблюден порядок производства изъятия документов, предметов, материалов и сообщений в ходе проведения оперативнорозыскного мероприятия (ст. 15 ФЗ об ОРД);

10)органом, осуществляющим оперативно-розыскною деятельность, допущены провокационные действия (ч. 8 ст. 5 ФЗ об ОРД);

11)в представленных органам предварительного расследования результатах оперативно-розыскной деятельности отсутствуют необходимые оперативно-служебные документы, предусмотренные положениями ФЗ об ОРД и Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд, подтверждающие законность получения, документирования и представления таких результатов. Например: рапорт оперативного сотрудника о проведении конкретного оперативнорозыскного мероприятия; постановление о проведении конкретного оперативно-розыскного мероприятия (ч. 7 ст. 8 ФЗ об ОРД и п. 10 Инструкции); копия судебного решения о проведении оперативнорозыскного мероприятия, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина (ч. 3 ст. 12 ФЗ об ОРД и п. 16 Инструкции); оперативно-служебные документы, составленные по результатам проведения конкретного оперативно-розыскного мероприятия: акты, протоколы, рапорты, справки и др. (ч. 4 ст. 12 и ч. 2 ст. 15 ФЗ об ОРД); рапорт об обнаружении признаков преступления или сообщение о результатах оперативно-розыскной деятельности в зависимости от формы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном судопроизводстве (ст. 11 ФЗ об ОРД, п. 6 и приложение № 1 к Инструкции); постановление руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности (ч. 4 ст. 11 ФЗ об ОРД, пп. 7–9 и приложение № 2 к Инструкции); постановление

орассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей (ч. 1 ст. 12 ФЗ об ОРД, п. 14 и приложение № 3 к Инструкции);

12)при подготовке и оформлении для передачи органам предварительного расследования результатов оперативно-розыскной деятельности в соответствии с п. 17 Инструкции органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, не были приняты необходимые защитные меры по сохранности и целостности представляемых материалов, документов и иных объектов (защита от деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и др.).

61

Допускаемые нарушения обусловлены недостаточным уровнем профессиональной подготовки оперативных сотрудников и, как следствие, недостаточно грамотной организацией оперативно-розыскной деятельности, а также многочисленными ошибками, допускаемыми при реализации оперативных материалов по выявлению, пресечению и раскрытию преступлений.

Результаты оперативно-розыскной деятельности изначально не могут отвечать требованиям, предъявляемым УПК РФ к доказательствам, так как они получаются ненадлежащим лицом и ненадлежащим способом. В ч. 1 ст. 86 УПК РФ изложен исчерпывающий перечень субъектов, наделенных правом собирания доказательств в ходе уголовного судопроизводства. К ним относятся: дознаватель, следователь, прокурор и суд. Иные лица, в том числе сотрудники правоохранительных органов, уполномоченные на производство оператив- но-розыскных мероприятий, а также руководители органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, могут лишь представлять предметы и документы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств.

Согласно позиции Конституционного Суда Российской Федерации результаты оперативно-розыскного мероприятия «являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовнопроцессуального закона»78.

В ходе оперативного сопровождения расследования уголовного дела целесообразно рассмотреть вопрос о продолжении проведения оперативно-розыскного мероприятия. Поручения следователя по уголовным делам и материалам проверки сообщений о преступлении, находящимся в его производстве, являются достаточным основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий (ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»).

Как показывает практика, постановка на контроль средств связи подозреваемого и связанных с ним лиц может обеспечить дополни-

78 По жалобе граждан М.Б. Никольской и М.И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»: определение Конституционного Суда Рос. Федерации от 4 февр. 1999 г. № 18-О // Вестник Конституционного Суда Рос. Федерации. 1999. № 3.

62

тельные возможности в части доказывания прямого умысла и об осведомленности подозреваемого (обвиняемого) о совершении им преступления. Данные оперативно-розыскные мероприятия проводятся в рамках дел оперативного учета с последующим рассекречиванием и предоставлением в органы предварительного следствия для приобщения к материалам уголовного дела. В частности, получение переписки подозреваемого и связанных с ним лиц из социальных сетей может обеспечить доказательственную базу о факте незаконного распространения аудиовизуальных произведений и компьютерных программ. Наведение справок с мониторингом сети «Интернет» зачастую доказывает рекламирование со стороны преступника возможности незаконной установки и (или) незаконного воспроизведения аудиовизуальных произведений и компьютерных программ, а также подтверждение неоднократности таких действий.

Поэтому в ходе предварительного следствия по уголовному делу следователю необходимо:

во-первых, осмотреть представленные результаты оперативнорозыскного мероприятия с соблюдением требований ст. 176 и 177 УПК РФ и составить протокол в порядке ст. 166 УПК РФ;

во-вторых, в соответствии со ст. 87 и 88 УПК РФ проверить и оценить материалы оперативно-розыскной деятельности.

_______________

63

5. ОСОБЕННОСТИ ВОЗБУЖДЕНИЯ УГОЛОВНЫХ ДЕЛ ПО ФАКТАМ НАРУШЕНИЯ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

Поводами для возбуждения уголовного дела по ст. 146 УК РФ с учетом положений ст. 140 УПК РФ являются79:

1)заявление правообладателя или его законного представителя на территории Российской Федерации о неправомерном использовании или ином нарушении авторских и (или) смежных прав на аудиовизуальные произведения и программы для ЭВМ;

2)сообщение юридических и (или) физических лиц, организаций по коллективному управлению имущественными авторскими и смежными правами о незаконном использовании аудиовизуальных произведений и программ для ЭВМ, а также приобретении, хранении, перевозке их контрафактных экземпляров в целях сбыта;

3)постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании в случае совершения преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ;

5)явка с повинной;

6)сообщение о незаконном использовании аудиовизуальных произведений и программ для ЭВМ, а также приобретении, хранении, перевозке их контрафактных экземпляров в целях сбыта, полученном при расследовании других уголовных дел;

7)сообщение зарубежных правоохранительных органов, Интерпола или иных организаций о совершении преступлений, связанных с неправомерным использованием или ином нарушении авторских и (или) смежных прав на аудиовизуальные произведения и программы для ЭВМ.

Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, в том числе полученных в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.

79 Данный перечень не является исчерпывающим.

64

Важное значение для принятия решения о возбуждении уголовного дела имеют качество и полнота проведенной предварительной проверки. В материалах проверки должны содержаться следующие документы (перечень документов зависит от предмета и способа совершения преступления, может изменяться и дополняться)80:

опись передаваемых документов, предметов; письменное сообщение о преступлении или рапорт сотрудника

оперативного подразделения об обнаружении признаков преступления и постановление о передаче их следователю;

заявление правообладателя или его законного представителя на территории Российской Федерации о неправомерном использовании или ином нарушении авторских и (или) смежных прав на аудиовизуальные произведения и программы для ЭВМ;

объяснение заявителя; объяснение лица, представляющего правообладателя или его за-

конного представителя на территории Российской Федерации; объяснение лица, представляющего организацию по коллективному

управлению имущественными авторскими и смежными правами; информация (справка и т.п.) о предмете преступного посягатель-

ства (аудиовизуальное произведение, фонограмма, программа для ЭВМ или база данных и др.);

информация (справка и т.п.) о том, кто является обладателем исключительных прав (потерпевшим), и чем подтверждаются его правомочия (авторский договор, договор о передаче смежных прав);

информация (справка и т.п.) о наличии у правонарушителя договоров с правообладателями, иных разрешительных документов, выданных на использование произведения организациями по коллективному управлению имущественными авторскими и смежными правами;

материалы о совершении преступления посредством сети «Интернет», локальной сети;

задокументированная информация о сайте или ином ресурсе, с которого осуществлялось незаконное распространение аудиовизуальных произведений или программ для ЭВМ и способах их распространения;

задокументированная информация о времени совершения преступления;

информация об IP-адресе устройства, подключенного к локаль-

80 Перечень носит ориентирующий характер.

65