доступе аудиовизуальных произведений или программ для ЭВМ; размер нарушенных прав; кому еще известны сведения об обстоятельствах совершения и обнаружения преступления или наступления последствий преступления.
Свидетели могут быть допрошены также в целях получения сведений, характеризующих личность подозреваемого, обвиняемого.
Круг вопросов, подлежащих выяснению при допросе свидетелей, зависит от цели допроса: проверка и уточнение показаний, данных другими участниками процесса (подозреваемым, обвиняемым, свидетелем, экспертом); получение данных, характеризующих личность участников процесса; получение сведений об особенностях подготовки, совершения и сокрытия преступления, о происхождении обнаруженных и изъятых предметов и документов, их принадлежности, а также об иных обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела.
Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Данное следственное действие по уголовным делам рассматриваемой категории производится при наличии данных о том, что в процессе совершения преступления использовались средства телекоммуникационной связи или сотовой телефонной связи. Получение у операторов связи информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами как следственное действие производится по уголовным делам об указанных преступлениях достаточно часто.
Процессуальные правила получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами определены в ст. 186.1 УПК РФ.
Правовыми основами получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами наряду с нормами УПК РФ являются нормы ст. 64 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126 – ФЗ «О связи»103 и Постановления Правительства Российской Федерации от 27 августа 2005 г. № 538 «Об утверждении Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность»104.
Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами производится для установления персо-
103См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 28, ст. 2895.
104См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. № 36, ст. 3704.
86
нальных данных абонентов операторов связи, месте, времени, количестве и последовательности соединений между абонентами и абонентскими устройствами, а при необходимости и о содержании отправленных или полученных абонентами сообщений в текстовой или иной форме (в виде фотоили видеоизображений, аудиозаписей). Данные о соединениях и персональные данные абонентов, включая фамилию, имя, отчество, место жительства и реквизиты основного документа, удостоверяющего личность, представленные при личном предъявлении абонентом указанного документа, хранятся в базах данных операторов связи в течение трех лет, а текстовые сообщения, голосовая информация, изображения, звуки, видео-, иные сообщения пользователей услугами связи – до шести месяцев с момента окончания их приема, передачи, доставки и (или) обработки.
Информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами предоставляется операторами связи в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором указываются период, за который она предоставлена, и номера абонентов и (или) абонентских устройств.
Следователь осматривает представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, с участием специалиста (при необходимости), о чем составляет протокол, в котором должна быть указана та часть информации, которая, по мнению следователя, имеет отношение к уголовному делу (дата, время, продолжительность соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами, номера абонентов и другие данные). Представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, приобщаются к материалам уголовного дела в полном объеме на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ознакомления с ними посторонних лиц и обеспечивающих их сохранность.
_______________
87
8. НАЗНАЧЕНИЕ И ПРОИЗВОДСТВО СУДЕБНЫХ ЭКСПЕРТИЗ105
Типичные ошибки, допускаемые при назначении судебных экспертиз
При назначении экспертиз и исследований необходимо учитывать, что эксперт (специалист) – это лицо, обладающее специальными знаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. Процессуальное положение эксперта не позволяет ему заниматься выявлением, квалификацией, раскрытием и расследованием преступлений, а также отвечать на правовые вопросы. Несмотря на это, основные ошибки, допускаемые при формулировании вопросов, а также определении круга объектов для исследования, заключаются в желании заставить эксперта (специалиста) выйти за пределы своей компетенции или загрузить его большим объемом неквалифицированной работы, не требующей специальных знаний.
Распространенной практикой по делам, связанным с нарушением авторских и смежных прав, является постановка перед экспертами (специалистами) следующих вопросов (табл.).
105 См.: Вопросы организации производства судебных экспертиз в экспертнокриминалистических подразделениях органов внутренних дел Российской Федерации» (вместе с «Инструкцией по организации производства судебных экспертиз в экспертнокриминалистических подразделениях органов внутренних дел Российской Федерации», «Перечнем родов (видов) судебных экспертиз, производимых в экспертно-криминалистических подразделениях органов внутренних дел Российской Федерации») : приказ МВД России от 29 июня 2005 г. № 511: ред. от 18 янв. 2017 г. // Бюллетень нормативных актов федер. исполнительной власти. 2005. 29 авг. (№ 35).
88
Таблица
№ |
|
Вопрос |
|
|
|
Комментарии |
|
|||||
п/п |
|
|
|
|
|
|||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
|
|
|
|
|
|
Технические характеристики объекта не опреде- |
||||||
|
|
|
|
|
|
ляют его контрафактность. Правомерность ис- |
||||||
|
Являются ли представленные объ- |
пользования материальных носителей, в кото- |
||||||||||
1. |
рых выражены результат интеллектуальной дея- |
|||||||||||
екты контрафактными, если да, |
то |
тельности или средство индивидуализации, мо- |
||||||||||
|
по каким признакам? |
|
||||||||||
|
|
жет быть как определена непосредственно пра- |
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|||||||
|
|
|
|
|
|
вообладателем, так и подтверждена соответ- |
||||||
|
|
|
|
|
|
ствующими документами |
|
|
||||
|
|
|
|
|
|
Понятие контрафактности применяется только |
||||||
|
Являются |
ли |
представленные |
эк- |
по отношению к материальным носителям, в ко- |
|||||||
2. |
земпляры произведений контра- |
торых |
выражены |
результат |
интеллектуальной |
|||||||
|
фактными? |
|
|
|
|
деятельности |
или |
средство |
индивидуализации |
|||
|
|
|
|
|
|
(см. п. 1) |
|
|
|
|
||
|
Имеются |
ли |
на |
представленных |
|
|
|
|
|
|
||
3. |
объектах экземпляры произведений, |
|
|
|
|
|
|
|||||
распространяемые на коммерческой |
|
|
|
|
|
|
||||||
|
Для ответа на эти вопросы требуется изучение |
|||||||||||
|
основе? |
|
|
|
|
правоустанавливающих документов, лицензи- |
||||||
|
Имеются |
ли |
на |
представленных |
||||||||
|
объектах экземпляры программного |
онных соглашений и т.п., то есть совершение |
||||||||||
4. |
действий, касающихся выявления преступлений |
|||||||||||
обеспечения/баз данных, установ- |
|
|
|
|
|
|
||||||
|
ленные способом, не предусмотрен- |
|
|
|
|
|
|
|||||
|
ным правообладателем? |
|
|
|
|
|
|
|
||||
|
Соответствуют |
ли |
представленные |
Требования к оформлению лицензионных носи- |
||||||||
5. |
изделия требованиям, предъявляе- |
телей информации законодательно не закрепле- |
||||||||||
|
мым к оформлению лицензионных |
ны |
|
|
|
|
|
|||||
|
носителей информации? |
|
|
|
|
|
|
|
||||
|
|
|
|
|
|
Совершая |
преступление, |
предусмотренное |
||||
|
|
|
|
|
|
ст. 146 УК РФ, виновное лицо всегда нарушает |
||||||
|
|
|
|
|
|
право конкретного правообладателя в отноше- |
||||||
|
|
|
|
|
|
нии |
конкретного |
объекта. |
На компьюте- |
|||
|
|
|
|
|
|
рах/машинных носителях могут находиться от |
||||||
|
|
|
|
|
|
одного до нескольких тысяч экземпляров произ- |
||||||
|
|
|
|
|
|
ведений, поэтому процесс исследования может |
||||||
|
Какие произведения/программные |
занять весьма продолжительное время. Резуль- |
||||||||||
6. |
продукты/базы данных имеются на |
татом |
экспертизы/исследования |
будет список |
||||||||
представленных |
компьюте- |
наименований произведений |
в |
соответствии с |
||||||||
|
||||||||||||
|
рах/машинных носителях? |
|
указанными в них атрибутами (они могут отли- |
|||||||||
|
|
|
|
|
|
чаться от действительных наименований произ- |
||||||
|
|
|
|
|
|
ведений). Следователю потребуется установить |
||||||
|
|
|
|
|
|
правообладателей каждого произведения, опре- |
||||||
|
|
|
|
|
|
делить, нарушены ли их права и в каком размере |
||||||
|
|
|
|
|
|
(как правило, нарушение прав доказывается |
||||||
|
|
|
|
|
|
только для правообладателей, желающих защи- |
||||||
|
|
|
|
|
|
щать свои права) |
|
|
|
|||
|
|
|
|
|
|
В соответствии с п. 3 ст. 1228 ГК РФ исключи- |
||||||
|
|
|
|
|
|
тельное право на результат интеллектуальной |
||||||
7. |
Кто является правообладателем ис- |
деятельности, созданный творческим трудом, |
||||||||||
следуемой продукции? |
|
первоначально возникает у его автора. |
||||||||||
|
|
|||||||||||
|
|
|
|
|
|
Это право может быть передано автором друго- |
||||||
|
|
|
|
|
|
му лицу по договору (об отчуждении исключи- |
||||||
89
№ |
Вопрос |
|
Комментарии |
|
п/п |
|
|||
|
|
|
|
|
|
|
|
тельного права на произведение – ст. 1285 ГК |
|
|
|
|
РФ; ст. 1236 и 1240 ГК РФ; авторского заказа – |
|
|
|
|
ст. 1288 ГК РФ; об отчуждении оригинала про- |
|
|
|
|
изведения – ст. 1291 ГК РФ; договора подряда |
|
|
|
|
или договора на выполнение научно- |
|
|
|
|
исследовательских, |
опытно-конструкторских |
|
|
|
или технологических работ применительно к |
|
|
|
|
программам для ЭВМ и базам данных – ст. 1297 |
|
|
|
|
ГК РФ; государственного или муниципального |
|
|
|
|
контракта – ст. 1298 ГК РФ), а также может пе- |
|
|
|
|
рейти к другим лицам на иных основаниях, |
|
|
|
|
установленных законом (при создании служеб- |
|
|
|
|
ного произведения – ст. 1295 ГК РФ; при насле- |
|
|
|
|
довании – ст. 1283 ГК РФ; реорганизации юри- |
|
|
|
|
дического лица – ст. 1241 ГК РФ; обращении |
|
|
|
|
взыскания на имущество правообладателя – |
|
|
|
|
ст. 1284 ГК РФ). Каким образом было создано |
|
|
|
|
произведение, передавались ли исключительные |
|
|
|
|
права на него после его создания, может быть |
|
|
|
|
подтверждено договорами и иными правоуста- |
|
|
|
|
навливающими документами. |
|
|
|
|
Эксперт вправе оперировать термином «сведе- |
|
|
|
|
ния о правообладателе» – информацией, которая |
|
|
|
|
указана в знаках охраны авторского права, |
|
|
|
|
смежных прав, товарного знака и т.п. |
|
|
|
|
Понятие «ущерб» возникает только в ч. 1 ст. 146 |
|
|
|
|
УК РФ. Состав преступлений, предусмотренных |
|
|
|
|
ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ, сформулирован как |
|
|
|
|
формальный, поэтому их следует считать окон- |
|
|
|
|
ченными с момента незаконного использования |
|
|
|
|
объектов авторских и смежных прав в крупном |
|
|
|
|
(особо крупном) размере, независимо от наступ- |
|
|
|
|
ления преступных последствий в виде фактиче- |
|
|
|
|
ского причинения ущерба правообладателю. |
|
|
Какой ущерб причинен правообла- |
В соответствии с примечанием к ст. 146 УК РФ |
||
|
размер деяния определяется стоимостью экзем- |
|||
8. |
дателям использованием |
данных |
пляров произведений или фонограмм либо сто- |
|
|
экземпляров? |
|
имостью прав на использование объектов автор- |
|
|
|
|
||
|
|
|
ского права или смежных прав. В большинстве |
|
|
|
|
случаев сведения о стоимости указанных объек- |
|
|
|
|
тов можно получить у правообладателей либо |
|
|
|
|
их представителей. |
|
|
|
|
Специальные знания в данном случае относятся |
|
|
|
|
к оценочной деятельности, регулируемой Феде- |
|
|
|
|
ральным законом от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ |
|
|
|
|
«Об оценочной деятельности в Российской Фе- |
|
|
|
|
дерации» |
|
|
Работоспособны ли представленные |
Под «работоспособностью программного сред- |
||
|
ства» понимается «способность программы |
|||
9. |
экземпляры программного |
обеспе- |
функционировать в заданных режимах и объе- |
|
|
чения? |
|
мах обрабатываемой |
информации в соответ- |
|
|
|
||
90