Материал: Улейчик В.В. Особенности квалификации и расследлвания преступлений, связанных с нарушением авторских прав

ной сети или Интернету, с которого было осуществлено первоначальное распространение;

информации о МАС-адресе компьютера или роутера, то есть уникальном цифровом номере, присвоенном сетевой карте компьютера или роутеру в сети;

информация о владельце IP-адреса и его почтовом адресе, а также обо всех лицах, зарегистрированных по указанному адресу;

информация о лице, совершившем незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта;

задокументированные материалы, свидетельствующие о наличии у злоумышленника прямого умысла на нарушение авторских и смежных прав (материалы доследственной проверки должны четко указывать на наличие именно прямого умысла и исключать возможность ссылок злоумышленника на компьютерную неграмотность, невнимательное ознакомление с инструкцией по использованию компьютерных программ и торрент трекеров, порядка использования их специальных настроек, что свидетельствует об отсутствии у такого лица прямого умысла на совершение преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ);

задокументированные материалы, свидетельствующие о совершении преступного деяния в крупном размере;

носители с контрафактными экземплярами аудиовизуальных произведений или программ для ЭВМ;

справка об исследовании носителей с контрафактными экземплярами аудиовизуальных произведений или программ для ЭВМ на предмет способа изготовления и соответствия оригиналам;

постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия и рапорт о результатах его проведения, акт выдачи аудио-, видеозаписывающей аппаратуры при ее использовании в процессе опера- тивно-розыскного мероприятия;

протокол (акт) изъятия компьютерной техники (электронных носителей информации). Оформляется как самостоятельный документ либо изъятие проводится в рамках оперативно-розыскного мероприятия (проведение обследования помещения и др.) и отражается в протоколе проведенного оперативно-розыскного мероприятия. Следует обратить внимание на тот факт, что доказательства, изъятые в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия, в соответствии со ст. 89 УПК РФ должны отвечать требованиям, предъявляемым к до-

66

казательствам, указанным УПК РФ (разъяснение соответствующих прав лицам, присутствующим при изъятии, присутствие общественных наблюдателей и т.п.). В противном случае доказательства, полученные таким образом, не будут легитимными и не могут быть положены в основу приговора. Соответственно, теряется какая-либо целесообразность проведения судебных экспертиз по изъятым объектам81. Вместе с тем подобного рода изъятие может производиться только в исключительных случаях, когда есть вероятность безвозвратного уничтожения необходимой компьютерной информации, в том числе путем физического уничтожения компьютерной техники и носителей компьютерной информации;

иные материалы, исходя из обстоятельств совершенного преступления.

После сбора необходимых материалов решается вопрос о возбуждении уголовного дела.

Изучив материалы проверки сообщения о преступлении, следователь выносит постановление о возбуждении уголовного дела в соответствии со ст. 146 УПК РФ. При его составлении распространенными нарушениями являются:

1)несоблюдение требований п. 3 ч. 2 ст. 146 УПК РФ – в постановлении о возбуждении уголовного дела не указываются повод и (или) основание для возбуждения уголовного дела, при этом следователями игнорируется прямое указание закона на обязательность их изложения;

2)в описательной части постановления о возбуждении уголовного дела и принятии его к производству излагаются обстоятельства допущенного нарушения, а не преступного деяния.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской

Федерации, изложенной в Определении от 17 июля 2007 г. № 610-О-О82, при решении вопроса о возбуждении уголовного дела должны обеспечиваться и интересы лица, в отношении которого по-

81См.: Методические рекомендации по осуществлению прокурорского надзора за исполнением законов при расследовании преступлений в сфере компьютерной информации: утв. Генпрокуратурой России // СПС КонсультантПлюс. URL: http://genproc.gov.ru (дата обращения:

20.03.2017).

82См.: Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Рауша Петра Александровича на нарушение его конституционных прав пунктами 1 и 2 части первой статьи 24, частью второй статьи 140, частью первой статьи 144, частью первой статьи 146, частями первой и шестой статьи 148 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: определение Конституционного Суда Рос. Федерации от 17 июля 2007 г. № 610-О-О // СПС КонсультантПлюс.

67

дано заявление о привлечении к уголовной ответственности, с тем чтобы уголовное дело не было возбуждено, а это лицо не было поставлено в положение подозреваемого – вопреки ч. 1 ст. 49 Конституции Российской Федерации – без достаточных к тому оснований.

С учетом этого законодатель закрепил в УПК РФ, что уголовное дело может быть возбуждено лишь при наличии предусмотренных ст. 140 УПК РФ поводов и основания. Отсутствие основания для возбуждения уголовного дела влечет отказ в возбуждении уголовного дела.

Выносимые в связи с проверкой сообщения о преступлении постановления, как и любые иные процессуальные решения, должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

_______________

68

6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ПОДЛЕЖАЩИЕ ОБЯЗАТЕЛЬНОМУ УСТАНОВЛЕНИЮ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ

ОНАРУШЕНИЯХ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

Вдополнение к документам, которые собраны при проведении доследственной проверки (перечень документов зависит от предмета

испособа совершения преступления), выяснению в процессе расследования уголовных дел о нарушениях авторских и смежных прав подлежат следующие вопросы.

1. К какому объекту авторских или смежных прав относится предмет посягательства (аудиовизуальное произведение, фонограмма, программа для ЭВМ или база данных и др.)?

2. Охраняются ли права на данный объект авторских или смежных прав на момент совершения преступного деяния?

3. Осуществлялось ли на территории Российской Федерации легальное изготовление обнаруженных у подозреваемого экземпляров произведений, фонограмм, программ для ЭВМ или баз данных, или они легально не выпускались?

4. Если аудиовизуальное произведение, программа для ЭВМ или база данных (либо иной объект смежных прав) иностранные, необходимо выяснить, распространяется ли на них охрана на территории Российской Федерации (если да, то в силу каких международных договоров). Правовые нормы какой страны должны применяться при установлении особенностей охраны таких объектов авторских и смежных прав?

5. Кто является обладателем исключительных прав (потерпевшим), и чем подтверждаются его правомочия (авторский договор; договор о передаче смежных прав)?

6. Имеются ли у правонарушителя договоры с правообладателями, иные разрешительные документы, выданные на использование произведения организациями по коллективному управлению имущественными авторскими и смежными правами?

7. Каким способом совершено преступление (незаконное использование объектов соответствующих прав либо приобретение, хранение или перевозка в целях сбыта)? Если деяния связаны с незаконным использованием объектов авторских и смежных прав, то какому виду

69

использования они соответствуют: воспроизведение (изготовление экземпляров произведений или фонограмм, установка нелицензионного программного обеспечения на компьютере или иное несанкционированное правообладателем использование компьютерной программы или баз данных), распространение, сдача в прокат, публичный показ, передача охраняемого аудиовизуального произведения в эфир и др.

8.Осознавал ли подозреваемый (обвиняемый), что своими деяниями он нарушает чужие права? Если деяния выражаются только в приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, то знал ли злоумышленник, что данная продукция – контрафактная, преследовал ли цель ее сбыта?

9.У кого приобретена контрафактная продукция, от кого поступила на хранение, кто поручил перевозку? Подлежит установлению вся цепочка лиц, участвующих в совершении каждого конкретного эпизода преступного деяния или его отдельного этапа, выясняется их роль и степень участия лиц, причастных к преступлению.

10.Какова в денежном выражении стоимость экземпляров произ-

ведений или фонограмм либо стоимость права на использование объектов авторского права и смежных прав83.

Для получения соответствующей информации и ее последующего процессуального закрепления в ряде случаев необходимо привлечение специалиста или эксперта.

_______________

83 См.: Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: научно-методическое пособие. СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004.

70