Глава 2. Статья 228 УК РФ в контексте международного права
В предшествующей главе были рассмотрены проблемы функционирования ст. 228 УК РФ внутри национальной системы права, эта глава посвящена вопросу соотношения норм отечественного и международного права. Предметом детального рассмотрения станет интерпретация договорного обязательства -- ст. 3 «Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» (заключена 20 декабря 1988 года), поскольку, именно в ней содержатся нормы об ответственности, ссылаясь на которые, высказываются противоположные мнения относительно необходимости криминализации хранения наркотиков без цели сбыта Есть также мнение, что уголовная ответственность по ст. 228 УК РФ обусловлена ст. 36 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года. Затем содержание ст. 228 УК РФ, согласно требованиям Конвенции, будет соотнесено с положениями Конституции РФ и будет дана оценка о соответствии статьи УК международным договоренностям и стандартам.
§ 1. Толкование Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ
А) В обычном значении
Вопросы противодействия незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ урегулированы в ратифицированных Российской Федерацией конвенциях ООН:
Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года (заключена 30 марта 1961 года). Эта Конвенция «регламентирует объемы и правила производства наркотических средств необходимых государствам для законных медицинских и научных целей» Барабанов О. Н. и др. Современные глобальные проблемы мировой политики / Ред.: М. М. Лебедева. М., 2009.. Протокол 1972 года подчеркивается необходимость лечения и реабилитации наркоманов (далее -- Единая конвенция 1961 г)
Конвенция о психотропных веществах (заключена 21 февраля 1971 года), устанавливающая систему международного контроля над психотропными веществами (регламентированы IV Списка).
Конвенции о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (заключена 20 декабря 1988 года) (далее -- Конвенция 1988 г.) .
Эти Конвенции создают рамку международных обязательств по контролю запрещенных веществ.
Прежде чем перейти к изложению дискуссионных позиций по вопросам необходимости введения уголовной ответственности за деяния без цели сбыта, обратимся к тексту Конвенции 1988 г. и проанализируем ее положения путём грамматического, логического, систематического и телеологического толкованияМы не будем обращаться к способу исторического толкования, которое в данной ситуации было бы весьма полезно, но значительно увеличит объем. При беглом ознакомлении с материалом сложилось впечатление, что заключения этого вида толкования будут соответствовать конечным выводам, полученным в этой работе, и выясним заключенные в ней содержание и смысл норм.
Общие правила и средства толкования Международных договоров обозначены в ст. 31 Венской конвенции о праве международных договоров 1969г. Венская конвенция о праве международных договоров (Вена, 23 мая 1969 года) // Ведомости Верховного Совета СССР. 1986. № 37. Ст. 772 и требуют, чтобы договор толковался добросовестноДобросовестное толкование связано со Ст. 26 о соблюдении договоров. Отечественные классики науки международного права характеризуют добросовестность как принцип, существенным элементом которого является честность (И. И. Лукашук), отсутствие желания обмануть, выраженное в тексте договора (А. Н. Талалаев). Подробный обзор подходов к добросовестному толкованию положений международных договорах в отечественной и зарубежной доктрине содержится в: Симонова Н. С. Институциональный механизм обеспечения выполнения обязательств по международным договорам. Докторск. Дис. М., 2016 в соответствии с обычным значением, которое следует придать терминам договора в их контексте (это понятие охватывает не только весь текст договора, но и любое последующие соглашения и практику применения), а также в свете объекта и целей договора.
Следование тексту согласно обычному значению:
Название статьи 3: Правонарушения и санкции.
Статья состоит из 11 пунктов, остановимся на наиболее значимых из них относительно заявленной темы.
В п. 1 указано, что каждая Сторона «принимает такие меры, которые могут потребоваться, с тем чтобы признать уголовными преступлениями согласно своему законодательству следующие действия, когда они совершаются преднамеренно:
Далее в подп. a-b перечисляются виды действия (производство, изготовление, экстрагирование и проч.), при этом подп. а (i) содержит указание на цель, которая относится к перечисленным действиям: «предложение, предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях, посредничество, переправку, транзитную переправку, транспортировку, импорт или экспорт». Подп. a (iii) указывает покупку или хранение для целей подп. а (i).
Все эти действия в российском законодательстве охватываются понятием «сбыт». Можно предположить, что такое детальное перечисление всех вариантов сбыта служит для усиления фокуса на этой цели. Тщательное перечисление связано с тем, чтобы конкретизировать и уйти от широты понятия.
Пункт b посвящен вопросу собственности, которая получена преступным путем «в результате любого правонарушения или правонарушений признанных таковыми в соответствии с подпунктом «a» настоящего пункта».
Такое употребление выделенных терминов внутри п. 1 позволяет сделать вывод, что они рассматриваются как синонимы, и в п. b правонарушение понимается в узком смысле, как нарушение правоохранительной нормы, т. е. такой правовой нормы, которая содержит санкцию Бекяшев К. А. Правонарушение // Большая российская энциклопедия. Т. 27. М., 2015. С. 350.
П. 2 статьи говорит о том, что «с учетом своих конституционных положений и основных принципов своей правовой системы каждая Сторона принимает такие меры, которые могут потребоваться, для того чтобы признать правонарушениями согласно своему законодательству, когда они совершаются преднамеренно, хранение, приобретение или культивирование любого наркотического средства или психотропного вещества для личного потребления»
Поскольку п. 1. и п. 2 отличают действия по целям, это дает основания предположить, что их правовые последствия также могут быть различны, в противном случае они были бы объединены в одной статье. На вариативность указывает и изложение Конвенции 1988 г. на русском языке: п. 2 обозначается как возможность, (конструкция «могут потребоваться»).
п. 4 «a» обозначает правонарушения, обозначенные в п. 1 как «серьезные» (п.7 повторяет, такую характеристику), и предусматривает для них применение таких санкций как тюремное заключение или другие виды лишения свободы, штрафные санкции и конфискации. П. 4 «b» говорит о том, что «Стороны в дополнение к осуждению или наказанию за правонарушения, признанные таковыми в соответствии с п. 1 могут предусмотреть применение иных мер (лечение, перевоспитание и проч.)». П. 4 «с» указывает, что можно предусмотреть «в случае если эти правонарушения малозначительны, для них возможно применение альтернативных осуждению или наказанию мер», и в случае, «если правонарушитель является наркоманом, его лечение и последующее наблюдение за ним».
Таким образом, основными субъектами, на которых направлены репрессивные меры п. 1 являются те, кто занимаясь сбытом запрещенных веществ, получает высокие доходы п. 1 «b» (i) указывает на статус собственности приобретенной вследствие этих действий, а п. 5 перечисляет обстоятельства, отягчающие эти правонарушения).
П. 4 «d» предусматривает, что в отношении правонарушений из п. 2 вместо осуждения или наказания (либо вместе с ним) применимы иные меры (лечение, перевоспитание и проч.).
Можно сделать вывод, что в Конвенции имплицитно содержится идея дифференциации правонарушений из п. 1 и п. 2, что выражается в их различии не только по целям, но и по степени их серьезности (то, что в нашем законодательстве характеризуется понятием «тяжести») и санкциям. Это объясняет объем их применения: п. 1 является безальтернативным указанием «признать уголовными преступлениями», а п. 2 указывает на необходимость соотнесения с национальной правовой системой. То есть, для Стороны не будет нарушением Конвенции, если она не установит ответственность за хранение для личного потребления на основе своего национального законодательства (детальному анализу положений Конституции РФ, имеющих значение для истолкования посвящен следующий параграф). Этот вывод согласуется с официальным комментарием к Конвенции, который подтверждает: действия указанные в п. 1 безусловно обязательны для криминализации всеми сторонами Комментарий к Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года. Нью-Йорк, 1998. С. 66-67, а п. 2 содержит защитительную оговорку. Это положение позволяет охарактеризовать подход Конвенции как гибкий Bewley-Taylor D., Jelsma M. The Limits of Latitude // London: The UN drug control conventions. 2012. N 18 [Электронный ресурс] URL: https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2184316 (Дата обращения: 22.05.2020).
П. 5 ст. 3 Конвенции говорит о том, что «Стороны обеспечивают, чтобы их суды и другие имеющие юрисдикцию компетентные органы могли принимать во внимание в качестве обстоятельств, отягчающих правонарушения, признанные в соответствии с п. 1 настоящей статьи, такие фактические обстоятельства как: a) участие в правонарушении организованной преступной группы, в состав которой входит правонарушитель; b) участие правонарушителя в других видах международной организованной преступной деятельности; c) участие правонарушителя в других незаконных видах деятельности, которым содействовало совершение данного правонарушения; d) применение правонарушителем насилия или оружия; e) тот факт, что правонарушитель является должностным лицом и данное правонарушение связано с его должностью; f) вовлечение или использование несовершеннолетних; g) тот факт, что правонарушение совершено в исправительном учреждении или в учебном заведении, или общественном учреждении, или в непосредственной близости от них, или в других местах, которые используются школьниками и студентами для проведения учебных, спортивных и общественных мероприятий; h) предыдущее осуждение, особенно за аналогичные правонарушения, за рубежом или в своей стране, насколько это допустимо в соответствии с национальным законодательством соответствующей Стороны».
Как можно видеть, Конвенция предусматривает, что правонарушения, описанные в п. 1 ст. 3 в отличие от правонарушений п. 2 Ст. 3 могут иметь различную степень серьезности. Таким образом, помимо дифференциации между п.1 и п.2 наличествует дифференциация внутри п.1 Рик Лайнс обращает внимание, что в п.5 ст. 3 правонарушения обозначаются как paticulary serious, на основе иреархии: serious, particulary serious, the most serious заключает, что преступления, связанные с наркотиками не являются most serios (Lines R. Drug Control, Human Rights and International law. Cambridge, 2017. P. 54).
Завершающий, 11 пункт говорит о том, что ничто в этой статье «не затрагивает тот принцип, что описание правонарушений…входит в компетенцию национального законодательства…преследование и наказание осуществляется в соответствии с этим законодательством». Это традиционный пункт, который говорит о необходимости имплементации международных норм в национальное право, при этом за национальным законодателем подтверждается свобода формы выражения этих норм.
Обратимся к Преамбуле к Конвенции, поскольку в ней обычно закрепляются основополагающие цели, принципы и мотивы заключения договора О правовом значении преамбулы: Лукашук И. И. Современное право международных договоров, М., 2004. Т. 1. С. 585---591, в свете которых надлежит толковать его положения. Преамбула Конвенции состоит из 15 параграфов:
В 1-м параграфе «Стороны выражают озабоченность масштабами спроса и оборота наркотических веществ и признают их угрозой для здоровья и благополучия людей и общества». 2-й параграф выражает «озабоченность участием детей в незаконном обороте». В остальных 13 параграфах излагается «необходимость совместных международных действий», поскольку Стороны: «осознают взаимосвязь между незаконным оборотом и связанными с ним формами организованной преступности» (параграф 3), признают, что «это международная преступная деятельность, пресечение которой требует неотложного и первоочередного внимания» (параграф 4) что «большие прибыли от незаконного оборота позволяют транснациональным преступным организациям проникать в правительственные механизмы и разлагать общество на всех уровнях» (параграф 5), «преисполнены решимости лишить лиц доходов, получаемых в результате преступной деятельности» (параграф 6), «стремятся устранить коренные причины злоупотребления, включая незаконный спрос и огромные прибыли, получаемые от незаконного оборота» (параграф 7), «считают необходимыми меры контроля за легкодоступными веществами, использование которых привело к росту подпольного производства» (параграф 8), о международном сотрудничестве для пресечения незаконного оборота на море (параграф 9), о том, что «искоренение незаконного оборота -- коллективная обязанность государств», для этого необходима координация усилий в рамках международного сотрудничества (параграф 10), признается «компетенция ООН в области контроля над наркотическими средствами и психотропными веществами» (параграф 11), «подтверждаются руководящие принципы существующих договоров» (параграф 12), перечисляются предыдущие Конвенции ООН о наркотиках, и «признается необходимость укрепления и дополнения мер, предусмотренных в них» (параграф 13), «признается значение укрепления и усиления эффективных правовых средств международного сотрудничества для пресечения международной преступной деятельности, каковой является незаконный оборот» (параграф 14), далее говорится о том, что эта «всеобъемлющая, эффективная и действенная международная Конвенция специально направлена на борьбу с незаконным оборотом, в которой учитываются различные аспекты проблемы в целом».
Цель Конвенции 1988 г. обозначена также в ст. 2, которая посвящена сфере применения Конвенции, и определяется как «содействие сотрудничеству между Сторонами, с тем, чтобы они могли более эффективно решать различные проблемы незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, имеющего международный характер». Официальный комментарий называет ее «главной целью» Комментарий к Конвенции ООН ... С. 45. Хотя в самом тексте статьи она не обозначена как главная, но с этим можно согласиться на основе того, что из нескольких целей обозначенных в преамбуле, именно цель сотрудничества между государствами попала в основной текст Конвенции 1988 г.