Защищающий может столкнуться с различными ситуациями или получить доступ к информации, которая может отягчить ответственность его подзащитного. Защитник должен быть профессионалом и стремиться защитить интересы своего подзащитного в рамках закона, несмотря на возможное знание свидетельств и сведений, которые могут отягчить его ответственность. В контексте определения пределов участия защитника в доказывании также необходимо упомянуть такие этические категории защитника, как честность и добросовестность в осуществлении защиты.
Нельзя назвать честным и добросовестным поведение адвоката, если он помогает преступнику избежать ответственности путем лжи и обмана, даже если они используются для достижения законной цели – защиты от обвинения. Иными словами, в таком случае законная цель достигается нечестными средствами.
Кроме того, защитник обязан защищать подозреваемого, обвиняемого только не запрещенными законом средствами, адвокат не должен представлять суду заведомо ложные доказательства или сознательно участвовать в их формировании; ссылаться в суде на заведомо ложные или заведомо искаженные фактические обстоятельства или обстоятельства, заведомо не относящиеся к предмету спора; либо на представленные клиентом доказательства, в отношении которых ему известно, что они ложны, либо доказательства, полученные с нарушением положений закона. Только подозреваемому или обвиняемому законодательством не запрещено для своей защиты использовать ложь, обман, отказ от дачи показаний.
Итак, доказывание – это деятельность, направленная на установление фактических обстоятельств уголовного дела, осуществляемая субъектами уголовного производства путем собирания, проверки, оценки доказательств в порядке, предусмотренном уголовным процессуальным законодательством. Под предметом доказывания можно понимать «совокупность фактических обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу и имеющих правовое значение, т.е. обеспечивающих правильное применение норм различных отраслей права» [8, c. 34]. Пределы доказывания – это такая «совокупность доказательств и их процессуальных источников, собирание и исследование которых обеспечивает полное и качественное установление всех обстоятельств предмета доказывания и принятие обоснованного решения по уголовному делу» [8, c. 35].
Учитывая специфику профессиональной деятельности защитника, можно выделить одну из основных задач, которая стоит перед ним в процессе реализации функций субъекта доказывания – получение максимальной оправдывающей подзащитного информации, которая необходима для обеспечения реальной состязательности в суде.
Если понятие предмета участия защитника в доказывании позволяет установить, что должно быть выяснено и констатировано для опровержения обвинения или смягчения наказания, то понятие пределов участия защитника в доказывании – объем и глубину исследования всех этих обстоятельств, оправдывающих или смягчающих участие подозреваемого, обвиняемого.
1.2 Собирание доказательств и его место в структуре процесса доказывания
Доказывание имеет основное значение для достижения задач уголовного судопроизводства. Именно поэтому соблюдение требований УПК РФ и соответствующих криминалистических рекомендаций в равной степени касается всех составляющих, в частности, и собирания доказательств. Что касается последнего, то оно выступает как первичный элемент доказывания – средство, формирующее фактическую его основу.
Следовательно, от того, насколько детально регламентирована процессуальная деятельность по собиранию доказательств, насколько содержательно наукой определены пути ее усовершенствования, зависит допустимость полученных доказательств, а, следовательно, и результат самого уголовного судопроизводства. Именно поэтому дальнейшая разработка вопросов собирания доказательств составляет содержание мер по повышению эффективности доказывания в целом.
В научных публикациях этому вопросу в последнее время уделяется незначительное внимание; в тех же исследованиях, в которых отдельные вопросы в рамках этой проблемы исследуются, высказываются несколько противоречивые взгляды, требующие критического анализа.
Поэтому выражение собственной позиции относительно их решения важно и необходимо. Именно этими обстоятельствами объясняется необходимость исследование сущности и особенностей собирания доказательств в уголовном судопроизводстве.
Доказывание в уголовном процессе является разновидностью познания. Начальной формой познания является восприятие имеющихся сведений об определенных обстоятельствах относительно определенного события. В дальнейшем доказательная информация получается в результате практической деятельности дознавателя, следователя, прокурора или суда [16, c. 36].
По своему содержанию доказывание является достаточно сложной формой деятельности, на которую влияет ряд факторов. Это и требование выполнения задач уголовного судопроизводства, активное противодействие участников уголовно-процессуальной деятельности, которые заинтересованы в решении дела, утрата или искажение информации, имеющей значение для расследования, необходимость строгого соблюдения процессуальной формы.
Условиями преодоления трудностей, возникающих в процессе доказывания, является высокое профессиональное мастерство дознавателей, следователей, прокуроров и судей, их деловые качества.
Содержание процесса доказывания раскрывается через его элементы. Такими элементами, исходя из содержания статьи 85 УПК РФ являются собирание доказательств, проверка тих доказательств и их оценка. Итак, доказывание включает три элемента и завершается принятием процессуального решения и его обоснованием.
Рассмотрим первый элемент уголовно-процессуального доказывания - собирание доказательств. «Значение этого элемента определяется тем, что все последующие операции с доказательствами – их проверка и оценка – осуществляются только по отношению к уже собранным доказательствам» [27, c. 153].
Согласно ст. 86 УПК РФ доказательства в рамках производства по уголовному делу могут собираться посредством:
– «следственных действий (гл. 24-27 УПК РФ);
– процессуальных действий;
– истребование у должностных лиц, граждан, учреждений, организаций, предприятий предметов и документов (сведений), имеющих отношение к делу, поручения и т.д.);
– представления доказательств по собственной инициативе участниками процесса или их представителями (ч.2 ст.86 УПК РФ), общественными объединениями, должностными лицами предприятий, учреждений, организаций» [43, c. 285].
Частным случаем четвертого способа является собирание и представление в уголовный процесс доказательств защитником, который:
– «вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений;
– вправе опрашивать (с их согласия) тех или иных лиц об обстоятельствах предмета доказывания, с целью (последующего) внесения ходатайства об их допросе следователем или судом в качестве того или иного участника уголовного судопроизводства;
– вправе истребовать от предприятий, учреждение организаций предметы, документы и иные сведения, имеющие отношение к делу, с целью их приобщения к материалам уголовного дела или для использования непосредственно в процессе доказывания в суде» [43, c. 290].
В статье 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года также изложены права адвоката по собиранию доказательств: «адвокат вправе собирать сведения, необходимые для защиты, запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций, опрашивать лиц с их согласия, собирать и представлять иные документы и предметы для признания их доказательствами в законном порядке» [32].
Всем способам собирания доказательств свойственна процессуальная процедура, хотя степень их регламентации и детализации, весьма различна.
Под представлением доказательств следует понимать «добровольную передачу лицом предметов или документов, имеющих значение для дела» [36, c. 219]. В данном случае нет оснований говорить о принуждении лица к определенному поведению, напротив, в основе его поступков лежит осознанная необходимость.
В то же время следует отметить, что следователь при представлении ему предметов и документов не устраняется от выполнения своих функциональных обязанностей и имеет возможность продолжать активный целенаправленный познавательный процесс.
Поскольку, собирание доказательств это и право и обязанность только лиц, ведущих уголовный процесс, то именно на них возложено исполнение обязанностей и реализация прав как остальных субъектов уголовного процесса, так и граждан, не имеющих собственной заинтересованности в данном уголовном делу. В такой ситуации действия субъектов процесса и других граждан, если они совершаются ими по собственной инициативе, не что иное, как составная часть собирания доказательств.
Несмотря на то, что правовая природа представления доказательств иная, чем получение их путем проведения следственных и других процессуальных действий, праву субъектов уголовного процесса и других граждан по представлению доказательств отвечает обязанность лиц, ведущих процесс, решить вопрос о принятии или непринятии представленных объектов и определить их принадлежность к делу.
Критерием допустимости предметов и документов, предоставленных следователю и принятых им, является допрос лиц, предоставивших определенные объекты с целью установления источника его получения, а также проверка достоверности представленного объекта с помощью других процессуальных действий. Представленные доказательства подлежат тщательной, всесторонней и объективной проверке со стороны дознавателя, следователя, прокурора и суда [36, c. 220].
Всем способам собирания доказательств свойственна процессуальная процедура, хотя степень их регламентации и детализации, весьма различна.
Таким образом, собирание доказательств – необходимый элемент процесса доказывания по накоплению доказательственного материала. Если доказательство «появилось» в деле, значит, оно было «собрано».
В науке по-разному определяется сущность собирания доказательств. Например, С.Б. Россинский подразумевает под этим понятием «обнаружение, восприятие и фиксацию в установленном законом порядке сведений, имеющих значение для уголовного дела» [36, c. 94].
С.А. Бочинин высказывает суждение о том, что собирание доказательств представляет собой «обнаружение, получение и фиксацию субъектами доказывания по возбужденному уголовному делу законными способами материальных и идеальных следов преступления из предусмотренных законом процессуальных источников. В результате появляются доказательства по уголовному делу» [10, c. 37].
А.В. Лазарева дает такое определение собирания доказательств и их процессуальных источников – это «урегулированная УПК РФ деятельность дознавателя, следователя, прокурора и суда по выявлению и фиксации в процессуальных документах и приложениях к ним материальных и идеальных следов преступления или иного события как доказательственной информации» [25, c. 59].
П.А. Лупинская определяет собирание доказательств как «осуществление лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, судом предусмотренных законом процессуальных действий, направленных на выявление, истребование и закрепление в установленном порядке доказательств» [26, c. 312].
Представляется, что наиболее рациональное определение собиранию доказательств дал А.Р. Белкин. Он указал, что собирание доказательств – это «комплексное понятие, включающее в себя их обнаружение (поиск), получение, фиксацию, изъятие и сохранение» [7, c. 116].
Обнаружение доказательств – это одна из составных частей элемента процесса доказывания – собирания доказательств, под которой следует понимать деятельность непосредственных участников (субъектов) доказывания, и в частности защитника, а также иных уполномоченных на то лиц, наделенных в силу уголовно-процессуального закона правом представлять дознавателю, следователю, прокурору, суду выявленную ими доказательственную информацию (фактические данные) для принятия того или иного уголовно-процессуального решения.
Вполне понятно, что выявленными фактическими данными не рассматриваются доказательства, а только предположения, что фактические данные, которые уже обнаружены, найдены и могут стать доказательствами и иметь доказательственное значение согласно действующему законодательству.
Фиксация доказательственной информации – составная часть производства следственных и судебных действий по собиранию доказательств и их источников. Это закрепление фактических данных в установленном законом порядке, после чего они считаются доказательствами [4, c. 91].