Автономия воли сторон в разрешении споров включает в себя как выбор применимого права, так и выбор способа разрешения спора и форума - суда или арбитража. Общие правила международной подсудности определены в международных договорах, национальном законодательстве и судебной практике. Международная процессуальная юрисдикция может устанавливаться, например, устанавливается при помощи одного из следующих признаков: forum patriаe, actor sequitur forum rei, forum domicilii, actor sequitur forum domicilii, forum rei sitae, forum loci actus), forum loci solutionis, forum loci delicti commissi, forum voluntatis Мамаев А.А. Международная судебная юрисдикция по трансграничным гражданским делам. М. Проспект, 2008. 176 с., forum loci celebrationis, forum loci laboris Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учебник. М.: Юрайт, 2015. 384 с.. Однако автономия воли позволяет сторонам выбрать и закрепить в соглашении совершенно иной форум. Так, процессуально-правовым последствием арбитражного соглашения является исключение юрисдикции государственного суда. В доктрине отмечается дерогационный эффект арбитражного соглашения, который означает исключение споров, охватываемых арбитражным соглашением, из юрисдикции государственных судов Костин А.А. Порядок принятия решении? МКАС при ТПП РФ: сравнительно-исторический анализ // Международный коммерческий арбитраж: современные проблемы и решения: сб. ст. / под ред. А. С. Комарова. М., 2007..
В соответствии с ч. 1 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 07.07.1993 N 5338-1 Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 07.07.1993 N 5338-1. (последняя редакция) // СПС «КонсультантПлюс» URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_2303/ (дата обращения: 04.03.2020). (далее - Закон о международном коммерческом арбитраже, Закон о МКА) третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, избранными сторонами в качестве применимых к существу спора. Понятие нормы права шире, чем «право государства», что дает сторонам возможность выбрать в качестве применимых и вненациональные источники, международные документы, не требующие одобрения государства Лебедев С.Н., Кабатова Е.В. Международное частное право: учебник: в 2 т. т. 2: Общая часть. М.: Статут, 2015. . Важно подчеркнуть, что Президиум Верховного Суда Российской Федерации выделил автономию воли сторон в качестве важной особенности третейского разбирательства и международного коммерческого арбитража Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с выполнением функции? содействия и контроля в отношении третейских судов и международных коммерческих арбитражей (Утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26 декабря 2018 года)..
Необходимо сделать вывод, что, исходя из вышеописанных точек зрения и подходов к природе автономии воли, следует использовать комплексный взгляд на автономию воли, рассматривая как ее процессуальные последствия, так и материально-правовой эффект. Так, автономия воли сторон позволяет сторонам при заключении договора или в последующем выбрать право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям. При трансграничном разрешении споров автономия воли сторон реализуется в возможности самостоятельно устанавливать для своих отношений применимое право, способ и место разрешения споров, а также исключить юрисдикцию государственного суда в пользу международного коммерческого арбитража.
1.2 Соглашения о выборе арбитража: понятие, значение и применимое право
Арбитраж - это способ разрешения споров, осуществляемый частными юридическими или физическими лицами на основании соглашения сторон о выборе арбитража. С целью обеспечения функционирования автономного механизма разрешения споров государство осуществляет ограниченный контроль в рамках поддержки арбитража или приведения в исполнение или отмены арбитражного решения на строгих условиях Yuko Nishitani. Party Autonomy in Contemporary Private International Law - The Hague Principles on Choice of Law and East Asia // Japanese Yearbook of International Law, Vol. 59 (2016), pp. 300-344.. Таким образом, автономия воли сторон представлена в арбитраже на всех этапах и в различных юрисдикцияхBlackaby N., Partasides C. et al. eds., Redfern and Hunter on International Arbitration (6th ed., Oxford et al. 2015), para. 3.99..
Международный коммерческий арбитраж (далее - МКА) - особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров. МКА - это третейский суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: учебник для бакалавриата и магистратуры: в 3 т. Т. 3. Материально-процессуальные и процессуальные отрасли / - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательство Юраи?т, 2016. - 211 с. , специфический механизм, имеющий материально-процессуальную (смешанную) природу Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категории?): дис. ... д-р. юрид. наук. 12.00.03, 12.00.10 / Ануфриева Людмила Петровна - М., 2004., - 627 с. .
Пленум Верховного суда Российской Федерации в Постановлении от 10 декабря 2019 г. N 53 обобщил определения арбитражного соглашения, установленные пунктом 1 статьи II Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года) Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года) URL: http://www.newyorkconvention.org/russian (дата обращения: 10.03.2020). (далее - Нью-Йоркская конвенция), частью 1 статьи 7 Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.12.2015 N 382-ФЗ Федеральный закон «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.12.2015 N 382-ФЗ (последняя редакция) // СПС «КонсультантПлюс» URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_191301/ (дата обращения: 04.03.2020). (далее Закон об арбитраже) и пунктом 1 статьи 7 Закона о международном коммерческом арбитраже и установил, что арбитражное соглашение Для целей настоящей работы термины арбитражное соглашение и соглашение о выборе арбитража используются в качестве синонимов. является «соглашением сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением независимо от того, носило такое правоотношение договорный характер или нет» П. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 декабря 2019 г. N 53 «О выполнении судами Российской Федерации функций содействия и контроля в отношении третейского разбирательства, международного коммерческого арбитража» // СПС «КонсультантПлюс» URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_340189/ (дата обращения: 10.03.2020)..
Вышеперечисленные позиции позволяют выявить следующие признаки арбитражного соглашения: арбитражное соглашение выражает автономию воли сторон в определении компетентного арбитражного органа; заключается в письменной форме; между субъектами, дееспособными по применимому к ним праву; в отношении всех или определенных споров договорного или внедоговорного характера, которые возникли или когда-либо возникнут между сторонами.
Если стороны не договорились об ином, арбитражное соглашение распространяется на любые сделки, направленные на исполнение, изменение или расторжение указанного в арбитражном соглашении договора, а также на любые споры, связанные с его заключением, вступлением в силу, изменением, прекращением, действительностью, в том числе с возвратом сторонами всего исполненного по договору, признанному недействительным или незаключенным П. 21 Там же..
Следует обратить внимание на выделяемые в доктрине материально-правовую и процессуальную составляющую арбитражного соглашения. Так, материально-правовой аспект заключается в том, что арбитражное соглашение - это разновидность договора и представляет собой согласованное волеизъявление, направленное на установление прав и обязанностей сторон. Николюкин С.В. Международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж: учебник // Москва: ЮСТИЦИЯ, 2017. - 256 с. Материально-правовой аспект включает в себя такие вопросы, как заключение договора в результате обмана или принуждения или незаконность договора по применимому праву Зыков Р.О. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений в России и странах бывшего СССР // Арбитражная Ассоциация, 2019.. Арбитражное соглашение считается заключенным, если между сторонами в надлежащей форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям.
Однако арбитражное соглашение является своеобразным «договором с процессуальными последствиями» и влечет возникновение процессуально- правовых прав и обязанностей сторон Вершинин А.П. Арбитражное соглашение // Третейский суд при Санкт-Петербургской торгово-промышленной палате. 2001. С. 8 - 12.. Процессуальный характер арбитражного соглашения выражается в необходимости определения порядка рассмотрения спора, указания корректного наименования компетентного органа и круга споров, подлежащих рассмотрению. Существенным процессуально-правовым последствием заключения арбитражного соглашения является исключение юрисдикции государственных судов. Арбитражное соглашение в отношении спора, уже находящегося на рассмотрении в суде, может быть заключено сторонами до принятия государственным судом решения по существу.
Под предметом арбитражного соглашения следует понимать действия сторон, связанные с передачей спора в арбитраж. Объектом соглашения является сделка, заключенная сторонами, неисполнение обязательств по которой порождает правовые последствия для арбитражного соглашения и может быть предметом арбитражного разбирательства Николюкин С.В. Указ. соч..
Основанием компетенции третейского суда является действительное и исполнимое арбитражное соглашение, не утратившее силу Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.12.2019 N 53.. Международные договоры и национальное законодательство, например, Нью-Йоркская конвенция и Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О Международном коммерческом арбитраже», требуют согласия в качестве предварительного условия для арбитража. Утверждение, что стороны не могут обратиться в арбитраж, если у них в контракте отсутствует арбитражная оговорка, не совсем верно. Согласие сторон на арбитраж, действительно, обычно выражается в заключенной сторонами арбитражной оговорке, но такое согласие может быть достигнуто и иным способом в любое время в будущем, вплоть до момента принятия иска судом Минаева Т. 5 мифов о международном арбитраже // Электронный журнал Платформа, URL: https://platforma-online.ru/media/detail/5-mifov-o-mezhdunarodnom-arbitrazhe/ (дата обращения: 01.04.2020).. Эволюция и расширение арбитража привели к расхождению во мнениях относительно консенсуального характера арбитража.
Для целей МКА согласие на арбитраж понимается достаточно широко, в частности, распространяя арбитражное соглашение на неподписантов, давших согласие на арбитраж с помощью средств, отличных от формального подписания Park W., Non-Signatories and International Contracts: An Arbitrator's Dilemma, // Leading Arbitrators' Guide to International Arbitration, 3d ed. 2014., URL: https://www.ssrn.com/abstract=3018722 (дата обращения: 20.04.2020).. Стороны могут выразить согласие на арбитраж посредством оферты и акцепта этой оферты, а также своим поведением. Эти виды согласия особенно часто встречается в сложных многосторонних арбитражах Steingruber A. The Mutable and Evolving Concept of «Consent» in International Arbitration - Comparing rules, laws, treaties and types of arbitration for a better understanding of the concept of «Consent» // Oxford University Comparative Law Forum, 2012. URL: https://ouclf.law.ox.ac.uk/the-mutable-and-evolving-concept-of-consent-in-international-arbitration-comparing-rules-laws-treaties-and-types-of-arbitration-for-a-better-understanding-of-the-concept-of/#e6 (дата обращения: 01.04.2020)..
Более того, в международном коммерческом арбитраже при определенных обстоятельствах стороной арбитражного соглашения могут стать субъекты, не выразившие согласия на арбитраж Hosking J., The Third-Party Non-Signatory's Ability to Compel International Commercial Arbitration: Doing Justice without Destroying Consent, 4 Pepp. Disp. Resol. L.J. Iss. 3 (2004). Например, в деле Northwestpharmacy.com Inc v Yates суд постановил, что к таким обстоятельствам относятся случаи, когда истец рассматривает ответчика как истинную сторону договораNorthwestpharmacy.com Inc v Yates, 2017 BCSC 1572, URL: https://www.canlii.org/en/bc/bcsc/doc/2017/2017bcsc1572/2017bcsc1572.html (дата обращения: 01.04.2020).. В деле Thomson-CSF S.A. v. American Arbitration Association было указано, что, в отсутствие подписи, сторона может быть связана арбитражной оговоркой, если ее последующее поведение указывает на то, что она берет на себя обязательство участвовать в арбитраже, а также упомянуто применение к не подписантам механизмов эстоппеля и прокалывания корпоративной вуали Thomson-CSF S.A. v. Am. Arb. Ass'n, 64 F.3d 773 (2d Cir. 1995) URL:
https://casetext.com/case/thomson-csf-sa-v-american-arbitration-assn (дата обращения: 01.04.2020).. Однако, поскольку к предмету исследования относится именно соглашения о выборе арбитража, основное внимание уделяется именно им.
На основании вышеизложенного следует сделать вывод о том, что арбитражное соглашение, основанное на автономии воли сторон МКА, заключается субъектами гражданских правоотношений, и фиксирует определенные такими субъектами права, обязанности (материальный аспект) и порядок рассмотрения определенного круга споров в конкретном арбитражном учреждении. Необходимо подчеркнуть, что арбитражное соглашение - чрезвычайно гибкий инструмент, прогрессирующий от письменного соглашения сторон договора до механизма, выраженного в различных формах и способного в определенных обстоятельствах распространяться на неподписантов. Проверка соглашений о выборе арбитража начинается с определения права, регулирующего действительность и исполнимость такого соглашения.
1.3 Действительность и исполнимость соглашений о выборе арбитража
Современное российское и иностранное законодательство об арбитраже руководствуется принципом эффективного толкования Хегер С. Арбитражное соглашение, его форма и содержание согласно австрийскому арбитражному законодательству и практике Австрийского Верховного суда // Вестник международного коммерческого арбитража. 2010. No2. С. 235 - 236., устанавливающего, что любые сомнения должны толковаться в пользу действительности и исполнимости соглашения о выборе арбитража часть 8 статьи 7 Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.12.2015 N 382-ФЗ. (последняя редакция) // СПС «КонсультантПлюс» URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_191301/ (дата обращения: 04.03.2020)., и что именно оспаривающая его действительность и исполнимость сторона, обязана доказать, что любое толкование приводит к недействительности и (или) неисполнимости П. 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 декабря 2019. г. N 53 г. .
Право, применимое к арбитражному соглашению, регулирует вопросы его действительности и исполнимости Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), курс по международному коммерческому арбитражу, 2005 г. URL: https://unctad.org/en/Docs/edmmisc232add39_en.pdf (дата обращения: 14.04.2020).. В случае конкуренции права, избранного в качестве применимого к арбитражному соглашению и lex arbitri или при отсутствии выбора права, важно установить, по какому именно праву будут решаться вопросы действительности и исполнимости такого соглашения. Действительность и исполнимость арбитражного соглашения в первую очередь регулируется законом, выбранным сторонами.