146
ковской операции. Еще нагляднее использование банковских карт. В соответствии с договором и инструкцией о пользовании банковской картой клиент, допустим, заводит ее в банкомат и получает нужную ему денежную сумму. При этом он не видит работу банка и все его банковские операции. Единственное, что он вправе получить, – это выписка по своему счету, из которой видно, что банк провел операцию по списанию определенной суммы с его счета и остаток на счете.
Образно говоря, банк – это машина, а банковские операции – работа этой машины. Центральный банк производит эмиссию наличных денег, а все остальные банки обеспечивают наличное и безналичное денежное обращение. И всеми этими машинами пользуются их клиенты, как банковскими услугами. Но для этого они заключают с банками сделки. Вид сделок зависит от того, какими услугами пользуются клиенты. Используя банковские операции и оказывая услуги клиентам, банки получают прибыль.
Если это, скажем, традиционно используемые банками операции, такие как, например, принятие и оформление банковских вкладов или выдача банковских кредитов, открытие и ведение банковских счетов, то они с течением времени только модернизируются. Основные принципы их проведения остаются теми же. Но по мере научно-технического прогресса появляются новые технологии, которые используются банками. В настоящее время банки используют современные информационные технологии. Их применение ускоряет денежное обращение и снижает операционные издержки.
В законодательстве нет определения банковской операции, как впрочем, нет и определения банковской деятельности, хотя эти термины используются в различных нормативных актах. Законодатель ограничился тем, что привел перечень банковских операций в ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». В этой же статье он назвал некоторые сделки, которые может совершать кредитная организация, и при этом указал, что кредитная организация вправе совершать и другие сделки.
Прочтения одной только ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» еще недостаточно, для того чтобы понять, чем же отличаются банковские операции от сделок и отличаются ли они от них вообще. Казалось бы, что именно в этой статье указанного закона как раз и надо было дать определение банковской операции. Однако вместо этого мы имеем нечто другое – неопределенность.
147
Банковская операция – форма осуществления сделки между кредитной организацией и ее клиентом. Ее следует рассматривать как систему действий, предусмотренных банковским законодательством и нормативными актами Банка России, которые обязана совершать кредитная организация для того, чтобы она могла качественно исполнить свои обязательства перед клиентом. По своему содержанию банковская операция – это технология деятельности кредитной организации. Соблюдение этой технологии гарантирует надежность банковской услуги. Но для того чтобы эта технология соблюдалась, она должна быть адекватно закреплена в нормах банковского права.
Итак, приведем краткое определение банковской операции. Банковская операция – это предусмотренная федеральными законами и нормативными актами Банка России система действий (технология деятельности) кредитной организации, которые она должна исполнить для оказания услуг своему клиенту по осуществлению конкретной сделки.
Впервой, уже отмененной редакции Федерального закона «О банках и банковской деятельности» в самом названии ст. 5 не было путаницы. Она называлась «Банковские операции и сделки кредитной организации». Но уже во второй редакции (от 3 февраля 1996 г.) появилось новое название этой же статьи – «Банковские операции и другие сделки кредитной организации». Название осталось неизменным и по сей день.
Вст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не раскрывается понятие «банковская операция», а только приводится их перечень. В ч. 3 этой же статьи при перечислении сделок лизинговые сделки и сделки с драгоценными металлами обозначены термином «операция». Но, конечно же, имеются в виду сделки.
Сделка совершается по взаимному соглашению сторон и ни одна сторона не имеет права навязывать свою волю другой стороне. В отличие от этого банковская операция осуществляется только одной стороной – кредитной организацией.
Она имеет императивный характер, поскольку регулируется Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Банк России устанавливает правила проведения банковских операций, но он не устанавливает правила сделок. Таковы требования гражданского закона. В п. 7 ст. 3 ГК РФ закреплено следующее: «Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут
148
издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами
ииными правовыми актами». Банковские операции регулируются только федеральными законами и нормативными актами Банка России (ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»), а сделки – нормативными актами, указанными в п. 7 ст. 3 ГК РФ, т. е. более широким перечнем подзаконных актов.
Итак, в ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» содержится перечень нормативных актов, которые регулируют банковскую деятельность: «Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», другими федеральными законами, нормативными актами Банка России»,
исреди них нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти не указаны.
Банк России не является федеральным органом исполнительной власти. Поэтому сделки не могут регулироваться нормативными актами Банка России, поскольку последние не относятся к источникам гражданского права.
Банк России не вправе регулировать сделки, но он имеет право регулировать банковские операции. О том, что он должен регулировать банковские операции, сказано в ст. 4 и ст. 57 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Там говорится, что Банк России устанавливает обязательные для кредитных организаций правила проведения банковских операций.
Право издавать нормативные акты делегировано Банку России законом. В этом нет ничего удивительного, поскольку мировая практика знает множество примеров, когда государство уполномочивает негосударственные учреждения на издание нормативных актов по строго определенному кругу вопросов или тех вопросов, которые охватываются компетенцией таких учреждений. В Конституции Российской Федерации предусматривается, что органы местного самоуправления не относятся к числу органов государства. Однако им, как известно, предоставлено право издавать нормативные акты, которые действуют на территории местного самоуправления. Точно так же и Банк России, будучи предусмотрен Конституцией Российской Федерации, в которой закреплена его эмиссионная функция и его независимость,
149
наделен правом издавать нормативные акты в пределах его компетенции.
На банковские операции, а не на сделки требуется банковская лицензия. В противном случае банковская деятельность становится незаконной.
Все банковские операции, как уже говорилось, освобождены от налога (НДС). Наоборот, почти все сделки с участием банка таким налогом облагаются.
Различие между понятием банковской операции и понятием сделки имеет практический характер. По смыслу закона, в отличие от сделок, банковские операции могут производиться только на территории кредитной организации либо ее филиала. Например, договор кредита, поскольку он является консенсуальным договором, может быть заключен на территории представительства кредитной организации, но сама банковская операция по выдаче кредита, открытию лицевого счета заемщика, его бухгалтерскому учету, по расчетам и платежам там совершаться не может. Она должна быть совершена либо в кредитной организации, либо в ее филиале, либо во внутре н- нем подразделении кредитной организации, которое находится вне места ее расположения.
В отличие от договора кредита договор займа, банковского вклада как реальные договоры могут быть заключены только в кредитной организации или ее филиале. Договор банковского вклада физического лица заключается одновременно с внеcением вклада. Начало совершения банковской операции кредитной организацией и момент заключения ее договора с вкладчиком по времени совпадают. Поэтому договор банковского вклада должен заключаться в кредитной организации или ее филиале. Согласно ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» правом осуществлять банковские операции наделены только кредитные организации, а в соответствии со ст. 22 этого же закона – ее филиалы. При этом следует иметь в виду, что ст . 22 указанного закона запрещает осуществление банковских операций представительством кредитной организации.
Еще один аспект, который имеет прямое отношение к практике. Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает основания недействительности сделок. Может получиться так, что при проведении банковской операции банк нарушил какой-то нормативный акт Банка России. Скажем, выдал клиенту кредит без заключения специалиста, т. е. нарушил положение Банка России № 54-П. Значит
150
ли это, что такая сделка может быть признана недействительной? Думается, что нет. И вот почему. Во-первых, этот нормативный акт адресован только банку, но не его клиенту. Во-вторых, он регулирует банковскую операцию, в частности по размещению денежных средств. К сделке этот нормативный акт не имеет никакого отношения. В-третьих, банковская операция проводится без участия клиента – самим банком. Клиент и не должен знать, что такой-то специалист банка должен дать заключение о возможности выдачи ему кредита.
И еще одно. Банк России издает «нормативные акты». Он не издает «нормативные правовые акты». В ГК РФ применительно к возможности признания сделки недействительной, помимо прочего, говорится о ее противоречии «правовым актам». А Конституция Российской Федерации использует термин «нормативный правовой акт». Полагаем, что законодатель поступил правильно, когда наделил Банк России правом издавать именно «нормативные акты». Этим как бы подчеркивается ограниченность сферы их применения, их преимущественно операционный характер.
В общем, между банковской операцией и сделкой есть взаимосвязь, но есть и различия, которые, как уже говорилось, имеют практическое значение.
Банковская операция – это предусмотренная федеральным законом и соответствующими нормативными актами центрального банка технология деятельности кредитной организации в связи с совершением сделки между кредитной организацией и ее клиентом.
Суть различий между банковской операцией и сделкой с участием в ней кредитной организации сводится к следующему.
Во-первых, операции осуществляет только одна сторона – кредитная организация. В отличие от этого сделку совершают две стороны – кредитная организация и ее клиент.
Во-вторых, только кредитная организация должна иметь лицензию на проведение банковской операции. Например, для того чтобы стать вкладчиком лицензия не требуется, а для того чтобы осуществлять операции с вкладами требуется специальная лицензия.
В-третьих, банковские операции регулируются с использованием императивного метода, а сделки – диспозитивного.
В-четвертых, банковские операции составляют предмет правового регулирования для публичного права, а сделки – преимущественно для частного.