Однако, по нашему мнению, все же следует судимость признавать обязательным признаком рецидива преступлений.
Часть 1 ст. 86 УК РФ устанавливает, что личность, осужденная за преступление, будет являться судимым со дня вступления в силу соответствующего приговора до момента погашения судимости или до момента ее снятия. Следовательно, судимость является особенным состоянием, которое имеет свои, четкие границы. Рецидив может образовывать исключительно повторное преступление, которое совершается после вступления в силу приговора и до момента погашения или снятия судимости.
Однако на практике есть случаи, когда суд может допустить ошибку. Например, в одном из дел виновного осудили за совершение особо тяжких преступлений. Однако еще до вступления в силу приговора был совершен побег и еще несколько преступлений. Суд усмотрел в этих действиях рецидив Апелляционное постановление Челябинского областного суда от 30 августа 2018 г. по делу № 1-61/2018. // URL: https://sudact.ru (дата обращения 10.03.2019)., что неверно, так как рецидив это повторное преступление, которое совершается после вступления в силу приговора суда.
Также при признании рецидива немаловажное значение имеет возраст преступника, что поддерживается и в науке Муромцев В.Э. Рецидив преступлений в свете изменения уголовного закона. // В сборнике: Социально-гуманитарное знание: история и современность материалы международной научно-практической конференции. Мурманский государственный технический университет. 2015. С. 124-130..
Следует согласиться с теми учеными, которые пишут, что при рецидиве во внимание следует принимать только те преступления, которые были совершены совершеннолетним лицом, а именно лицом, достигшим возраста 18 лет Досаева Г.С. Перспективы совершенствования норм о рецидиве.// Наука и образование: хозяйство и экономика. 2015. № 2 (10). С. 48-57..
Законодательно установлены и иные требования учета судимостей при установлении рецидива. Например, признавая рецидив, не принимают во внимание судимости за преступление, которое имеет небольшую тяжесть.
Мы считаем, что даже при совершении умышленных преступлений не все они могут быть приняты во внимание в части рецидива, принимать во внимание следует исключительно такие преступления, которые с позиции уголовного законодательства относятся к особо опасным.
Признавая рецидив преступлений, не учитывается и условное осуждение лица, не принимается во внимание отсрочка наказания, установленная в отношении беременной женщины или в отношении мужчин, которые имеют детей. Не принимается в этом случае во внимание отсрочка наказания, установленная в отношении лица больного наркоманией, если отсрочка наказания или его условное осуждение в соответствии с законом суд не отменил.
Таким образом, сегодня есть основания говорить о том, что понятие рецидива преступлений является до сих пор дискуссионным и требует в этом направлении проведения комплексных исследований. По нашему мнению, рецидив является совершение преступления (умышленного) после отбытия лицом наказания за ранее совершенное преступление, в том числе и в случае если лицо освобождалось от отбывания наказания, до момента пока судимость не будет снята или в установленном порядке погашена.
В научной литературе есть разные классификации, а точнее основания классификации института, который мы рассматриваем. Например, во внимание принимают характер рецидива и делят его на общий или специальный.
Под общим рецидивом предлагается понимать совершение умышленного преступления лицом, которое ранее было осуждено. В противовес данному понятию к специальному рецидиву следует относить совершение лицом, которое ранее было судимо умышленного преступления, аналогичного предыдущему.
В тоже время в научных кругах данных подход не признается, как несоответствующий сущности рассматриваемого нами института. В частности, считается, что особое значение имеет антисоциальная направленность деятельности лица, в отличие от тождественности и однородности самих преступлений. Таким образом, делается вывод, что деление рецидива на специальный и общий какого-либо значения не имеет Перебоев А.О. Проблемы наказания при рецидиве. // Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. 2015. С. 72-74..
Исходя из количества судимостей лица, выделили:
- простой рецидив, или по-другому говоря рецидив однократный. В этом случае подразумевается, что лицо совершило умышленное преступление при наличии у него одной судимости;
- сложный рецидив. То есть речь ведется о совершении лицом умышленного преступления, если такое лицо имеет в своем арсенале от двух судимостей Кидяев В.В. Рецидив преступлений и его проблемы. // В сборнике: Криминологическая ситуация и реагирование на нее Российская криминологическая ассоциация. 2014. С. 103-107..
Исходя из степени опасности для общества, выделили рецидивы до полного отбытия наказания и рецидив после того, как лицо отбыло наказание. Как разновидность такой классификации выделяют пенитенциарный рецидив, то есть, когда второе преступление совершается в месте отбывания наказания Федоренко Т.А. Рецидив преступлений. // Наркоконтроль. 2013. № 4. С. 17-21.. Однако в понятии, которое было нами предложено такая классификация будет не уместной. Помимо этого, представляется, что рецидив необходимо выделять, принимая во внимание степень общественной опасности, по аналогии со ст. 18 УК РФ, а рассмотренное ранее деление никакого отношения к такой степени опасности не имеет. Опасным рецидив можно признать, когда лицо, отбыв наказание, не восприняло его, то есть на лицо не подействовали какие-либо воспитательные меры в рамках исправительного учреждения, в результате чего таким лицом свершаются новые преступные деяния. В том случае, когда личность, еще не отбыв назначенного ему наказания, совершает новое преступление в исправительном учреждении, то есть к лицу не приняли всех необходимых мер воздействия и исправления, нельзя утверждать о том, что такое лицо имеет какую-либо повышенную опасность для общества.
Интересная классификация в свое время была проведена А.И. Алексеевым, который предложил такое деление рецидива на виды:
- рецидив, с антиобщественными установками насильственного характера;
- такой же рецидив с корыстной направленностью;
- такой же рецидив с универсальной направленностью;
- рецидивист асоциального типа;
- рецидивист ситуационного типа Алексеев А.И. Индивидуальная профилактика рецидива преступлений. М, 1975. С. 20-32..
Однако и такой подход, по нашему мнению, нельзя признать верным.
Представляется, что следует поддержать точку зрения, в силу которой подразделение рецидива осуществляется следующим образом:
- простой;
- опасный Дядюн К.В. Проблемные вопросы рецидива преступлений. // Молодой ученый. 2013. № 12 (59). С. 636-638..
К простому рецидиву необходимо отнести совершение преступления с умышленной формой вины человеком, который ранее совершал преступление с такой же формой вины. В то же время к опасному рецидиву следует отнести такие ситуации:
- совершение виновным преступления, отнесенного к тяжкому; в случае если лицо по приговору осуждают к реальному сроку; если лицо раньше было от двух и больше раз осуждено за умышленное деяние к лишению свободы; при совершении преступления, отнесенного к средней тяжести;
- совершено тяжкое преступление, при этом раньше лицо уже осуждалось за подобное преступление, и было осуждено к лишению свободы или приговаривалось к нему за совершение особо тяжкого деяния.
В рамках приведенной классификации отдельно необходимо обратить внимание на особо опасный рецидив. Таким рецидивом следует считать такое положение, если ранее лицо уже было осуждено за совершение от двух и больше преступлений, преступления относились к тяжким и если лицо совершило особо тяжкое преступление и от двух раз осуждалось ранее за тяжкое или особо тяжкое преступление.
В рамках ч. 1 ст. 18 УК РФ, прежде всего, выделяется рецидив, под которым понимают совершение преступления ранее судимым лицом, за умышленное преступление. Такое понятие дает основание говорить об обобщенном понимании рассматриваемого института. А вот в рамках ч. 1 ст. 68 УК РФ выделяется два рецидив, а именно: опасный и особо опасный.
В то же время, по нашему мнению, в ч. 1 ст. 68 УК РФ необходимо говорить не просто о рецидиве, а о простом рецидиве, а далее выделить рецидивы опасный и особо опасный.
Признаками простого рецидива в этом случае следует считать его случайность, хотя это и не указывает на отсутствие у лица антисоциальных установок, в то же время взаимосвязь между данными категориями незначительна.
Также простой рецидив характеризуется совершением умышленного преступления лицом, у которого судимость не была погашена. Чтобы определить простой рецидив следует вычесть из него признаки опасного и особо опасного рецидива.
В то же время есть проблема при определении простого рецидива, в частности, следует задаться вопросом, есть ли необходимость при этом принимать во внимание судимости лица за преступления с умышленной формой вины, если наказание назначалось, но оно не относилось к лишению свободы. В соответствии с содержанием ч. 1 ст. 18 УК РФ, принимается во внимание преступление средней тяжести, тяжкие преступления или особо тяжкие преступления даже тогда, когда лицу не назначали реального лишения свободы.
Признаки опасного рецидива содержит в себе норма ч. 2 ст. 18 УК РФ. В частности, во внимание принимается тяжесть преступления, если лицо осуждалось к реальному сроку лишения свободы. Например, более двух раз лицо подвергали наказанию за умышленные деяния средней тяжести или за тяжкое и особо тяжкое преступление, и было приговорено к отбыванию реального срока.
Особо опасный рецидив, а точнее признаки такого рецидива приведены законодателем в рамках ч. 3 ст. 18 УК РФ.
По нашему мнению, в случае, когда имеет место совокупность деяний, вид рецидива надлежит определять исходя из каждого деяния, поскольку рецидив характеризует именно деяние (преступление). Если у лица есть несколько непогашенных судимостей, то во внимание необходимо принимать судимости за более тяжкое преступление, так как остальные рецидивы попросту поглощаются, не будучи настолько опасными.
Таким образом, можно сделать такие выводы:
Рецидив был известен законодательству еще со времен Древней Руси. При конструировании данного признака до революции 1917 г. законодатель принимал во внимание однородность и тождественность преступлений, то есть фактически речь шла о специальном рецидиве. Знало рецидив и советское законодательство, при этом в первой половине прошлого века на первый план ставилась классовая принадлежность лица, а личность преступника и совершенное им деяние принимали во внимание со второй половины двадцатого века, данный подход дал возможность принимать во внимание отельные свойства той или иной личности.
Тем самым, может быть сформулирован вывод, что развитие законодательства о рецидиве показывает, каким именно образом государство реагировало на изменение преступности, что давало возможность избегать ошибок прошлых лет при разработке мер в борьбе с данным негативным явлением.
Рецидивом предлагается считать совершение лицом преступления с умышленной формой вины после того, как такое лицо отбыло наказания или было от наказания освобождено за совершенное им ранее преступление, до момента снятия судимости или ее погашения.
Была обоснована точка зрения, что к видам рецидива следует отнести:
- простой рецидив;
- опасный рецидив;
- особо опасный рецидив.
При этом для этого следует внести определенные изменения в законодательство. В частности, в ст. 68 УК РФ указать не просто на рецидив, а на простой рецидив.
Глава 2. Проблемные вопросы рецидива преступлений в России и зарубежных странах
2.1 Обстоятельства, исключающие рецидив: проблемы и пути их решения
Статья 18 УК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым признавая рецидив преступлений во внимание не может приниматься:
- судимость за неправомерное деяние, не имеющее большой тяжести;
- судимости за неправомерные деяния, если их свершают лица, не достигшие совершеннолетия, то есть 18 лет;
- судимости за неправомерные деяния, за которые лицо осудили условно или предоставили отсрочку, если такие решения впоследствии не были отменены и лицо не направляли в места лишения свободы и судимости снятые или погашенные в соответствии с нормами ст. 86 УК РФ.
Надо сказать, что не будет рецидивом преступление, даже совершенное умышленно, если его совершает лицо до 18 лет. Данное правило было установлено еще УК РСФСР 1960 г. Представляется, что это правильно, поскольку те последствия, которые наступают из-за судимости человека, подлежат аннулировании при снятии судимости или при ее погашении в установленном порядке Сипягина М.Н. Возраст, как обстоятельство, исключающее рецидив преступлений. Уголовно-правовые и криминологические аспекты. // Актуальные проблемы юридической науки и практики. 2017. С. 373-378..
Совершение преступления в возрасте до 18 лет, с одной стороны, не может характеризовать конкретное лицо как преступника, который для общества представляет повышенную опасность. Тем самым в этой ситуации мы еще не можем говорить о том, что лицо невозможно исправить. С другой стороны, влияние возраста на назначение наказания может приводить к тому, что несовершеннолетний чувствует, если не полную, то частичную безнаказанность, а это в целом приводит к нивелированию принципа уголовного законодательства о дифференциации уголовной ответственности.
Представляется, что в этом случае все же следует учитывать совершение такими лицами умышленных преступлений как обстоятельство, отягчающее вину, поскольку нельзя оставлять без внимания преступление, что в целом может приводить к формированию у несовершеннолетнего негативных личностных качеств. Это в свою очередь, исключит безнаказанность таких лиц, что и может порождать рецидив.