- лицо совершило более трех однородных или тождественных преступления;
- лицо владеет специальными знаниями и навыками, которые он использует при совершении преступлений.
Таким образом, могут быть сформулированы следующие выводы:
Современное состояния регулирования рецидива преступлений показывает его несовершенство и требует внесения определенных изменений в действующее уголовное законодательство.
В частности, есть необходимость в расширении случаев опасного рецидива, расширить необходимо и случаи совершения особо опасного рецидива. Поддержана точка зрения о необходимости в законодательство ввести понятие особо опасного рецидивиста и увеличить наказание таких лиц. Следует подумать и о выделении в рамках гл. 10 УК РФ отдельной статьи посвященной профессиональному преступнику, личность которого также следует учитывать при наказании за рецидив преступлений при этом для признания лица профессиональным преступников необходимо принимать во внимание такие обстоятельства:
- лицо совершило более трех однородных или тождественных преступления;
- лицо владеет специальными знаниями и навыками, которые он использует при совершении преступлений.
В ст. 68 УК РФ следует наказание за рецидив дифференцировать в зависимости от его вида и чем опаснее вид рецидива, тем выше ответственность должна быть предусмотрена.
В ст. 63 УК РФ законодателю следует определить вид рецидива, представляется, что следует в ч. 1 ст. 63 УК РФ указать на все виды рецидива, в противном случае данная норма может трактоваться субъективно, что сегодня и наблюдается в науке уголовного права.
В целом следует сегодня провести современное исследование проблем рецидива преступлений для выявления всего комплекса проблем, имеющихся в этой области и внесения предложений, по совершенствованию действующего законодательства принимая во внимания позиции ученых, проводивших исследования в этой области в разный период времени.
2.3 Зарубежный опыт законодательного закрепления института рецидива преступлений: проблемы и возможность имплементации в законодательство России
Совершенствование действующего законодательства в части регламентации рецидива преступлений необходимо осуществлять, учитывая зарубежный опыт.
Следует отметить, что институт рецидива преступлений известен во всех странах СНГ.
В уголовной законодательстве большинства стран СНГ есть обособленные главы или разделы, содержащие в себе нормы о множественности преступлений, например в УК Узбекистана Уголовный кодекс Республики Узбекистан Утвержден Законом РУз от 22.09.1994 г. № 2012-XII. Введен в действие с 01.04.1995 г. С изменениями в соответствии с Законом РУз от 04.03.2019 г. № ЗРУ-526. // URL: http://fmc.uz/legisl.php?id=k_ug (дата обращения 06.04.2019). множественности преступления посвящается глава восьмая, в УК Беларуси Уголовный кодекс Республики Беларусь от 09.07.1999 № 275-3. Принят Палатой представителей 2 июня 1999 года. Одобрен Советом Республики 24 июня 1999 года. // URL: http://xn----ctbcgfviccvibf9bq8k.xn--90ais/ (дата обращения 06.04.2019). содержится глава семь, а в разделе семь УК Украины Криминальный кодекс Украины. (Відомості Верховної Ради України (ВВР), 2001, № 25-26, ст.131). // URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2341-14 (дата обращения 06.04.2019). предусмотрены нормы о совокупности и рецидиве преступлений. В УК РФ множественности преступлений посвящается только две статьи, которые размещаются в третей главе, в связи с чем целесообразно объединить все нормы о множественности преступлений в одной главе, что будет способствовать единству правоприменения.
В УК большинства стран СНГ в качестве рецидива упоминается об умышленной форме вины, при этом тождественность или однородность преступлений во внимание не принимаемся. Нет в законодательстве рассматриваемых стран и временного критерия признания рецидива преступлений, при этом большинство кодексов стран СНГ предусматривает наличие у лица непогашенной или неснятой судимости к моменту совершения виновным нового преступления. При этом нет в странах СНГ, по крайней мере в тех, которые мы рассматриваем, ограничений в части учета судимостей, схожих с теми которые содержит ст. 18 УК РФ. При этом, например, на Украине значение имеет вид ранее назначенного наказания, в частности, предусматривается возможность принимать во внимание судимости, которые были вынесены по приговорам иностранных судов, представляется, что такое положение было бы не лишним и в рамках УК РФ.
В то же время во всех странах СНГ порядок назначения наказания при рецидиве преступлений различен. Но в целом наказание дифференцировано в зависимости от того, какой вид рецидива имеет место быть.
Например, в Азербайджане. Грузии и Таджикистане установлено что при обычном или простом рецидиве назначается 1/2 при опасном 2/3 и при особо опасном 3/4 максимального срока самого строго наказания, которое предусмотрено для того или иного преступления. А вот в Казахстане данные части ниже и равняются соответственно 1/3, 1/2 и 2/3. В Беларуси повышается наказание только при опасном и особо опасном рецидиве ответственности 1/2 и 2/3.
Помимо этого, в Азербайджане, Молдове и Кыргызстане при рецидиве во внимание предписывается принимать число совершенных преступлений и их последствия. Аналогично УК РФ построено законодательство Беларуси, Казахстана и Таджикистана. А вот, например, в Грузии, указано, что, назначая наказание при рецидиве преступлений, во внимание принимается количество ранее свершенных преступления и обстоятельства, в соответствии с которыми не получилось ранее исправить виновное лицо и тяжесть преступления, которое было вновь свершено.
Специальные положения о назначении наказания при рецидиве предусмотрены особенными частями Азербайджана, Грузии, Таджикистана и Казахстана, в частности, учитывается повышенная ответственность ранее судимым за совершение того или иного преступления, в этом случае общие правила о рецидиве не применяют, о чем делается специальная отсылка.
Как и УК РФ в уголовной законодательстве большей части стран СНГ специальные правила предусмотрены для исключительных случаев. В частности, к исключительным обстоятельствам в Азербайджане, Беларуси, Грузии, Казахстане относят те же обстоятельства, что и УК РФ. При наличии таких обстоятельств судам дано право назначать более мягкое наказание, даже ниже низшего предела, нежели это предусмотрено нормами уголовного закона. При этом например, в Молдове установлено, что данные правила не применяются при рецидиве совершеннолетних, а вот в отношении несовершеннолетних применяют данные правила при этом наказание не может быть меньше половины минимального срока или размера наказания.
Особе внимание рецидиву преступлений всегда уделяли в США. Как и в нашей стране в США за рецидив преступлений предусматривается повышенная ответственность. В Примерном уголовном кодексе США Примерный уголовный кодекс США. // //URL: https://constitutions.ru/?p=5849 (дата обращения 06.04.2019). установлены специальные правила назначения наказания при рецидиве. При этом есть составы, содержащие неопределенные санкции, которые в каждом определенном случае указывает самостоятельно суд. Широкое судейское усмотрение применяют и в отношении рецидивистов, в том числе и в отношении профессиональных преступников.
Для того чтобы данное усмотрение было сведено к минимуму в 1987 году в США разработали правило из нескольких таблиц, которыми было формализовано назначение наказание. Однако сколько-нибудь положительного эффекта это не дало, так как наказание стало ужесточаться, повысился удельный вес наказаний в виде лишения свободы, что в целом привело к увеличению заключенных.
Тем самым, данный опыт нет смысла перенимать и России и вводить у нас какую-либо шкалу назначения наказания при рецидиве, если она будет основываться исключительно на статистике.
Следует отметить, что судейское усмотрение в разный период времени применяли многие страны, было это выражено в превентивных мерах безопасности по отношению к рецидивистам. Такие меры заключались в назначении рецидивистам помимо основного наказания, и дополнительного наказания в виде ограничения или лишения тех или иных прав. В некоторых странах дополнительное наказание и вовсе применяли вместо основного. Суд принимал во внимание личность преступника, степень общественной опасности самого преступления, характер совершенного преступления, поведение лица после того, как оно было задержано, в результате чего и выносил решение о применении к лицу тех или иных дополнительных мер воздействия. Кроме этого уголовное законодательство, например, Австрии, Бельгии, Финляндии допускало применение таких мер уже после того, как лицо освобождалось от отбывания наказания, для предотвращения совершения повторных преступлений.
Представляется, что замена наказания любой мерой безопасности, сама по себе ответственность не смягчала, так как очень часто такая мера была намного строже, нежели само наказание. При помощи данных мер государство старалось обезопасить свое общество от негативных проявлений рецидивной преступности.
Однако некоторые станы Европы превентивные меры применяют и сегодня. В частности, в УК Австрии Уголовный кодекс Австрии. // URL: http://okpravo.ru/zarubezhnoe-pravo/ugolovnoe-pravo-zarubezhnyh-stran (дата обращения 06.04.2019). предусмотрено, что суд обязан вместе с основным наказанием назначать и превентивную меру, например, в виде помещения в изолятор для опасных рецидивистов, если есть опасность, что лицо из-за склонности к совершению преступлений в дальнейшем не остановится, и дальше будет совершать преступления. Такую меру можно применить в отношении лица, которое достигло возраста 24 года. Кроме этого, сам по себе рецидив преступлений относится законодателем к обстоятельству, которое отягчает вину преступника. Превентивная мера может назначаться и лицам, в деянии которых рецидива преступлений не усматривается, но имеет место совокупность преступлений. Такие меры назначают на неопределенное время, после того как лицо отбудет основное наказание, но не может быть более 10 лет. При этом на суды возложена обязанность каждый год проводить проверку необходимости дальнейшего применения в отношении лица превентивной меры. Если суд посчитает возможным освободить лицо от отбывания такой меры, своим решением он имеет право это сделать, но может впоследствии и вернуть лицо обратно к отбыванию превентивной меры, если будут нарушены условия пребывания лица на свободе.
Применение таких мер предусматривает и УК Германии Уголовный кодекс ФРГ. // URL: https://constitutions.ru/?p=5854 (дата обращения 06.04.2019).. В соответствии с данным документом если лицо осуждается к сроку не меньше двух лет лишения свободы, то суд назначает в его отношении превентивное заключение, если вместе с определенными условиями, общая оценка лица и совершенных им деяний показывает, что ввиду его склонности к совершению преступлений, в силу чего потерпевшим причиняется значительный вред, лицо является опасным для общества. При этом предусмотрена возможность досрочно освободить лицо от такого заключения и восстановить его, если преступник не исправится.
В УК Швейцарии Уголовный кодекс Швейцарии. // URL: https://cyberpedia.su/2x7bfb.html (дата обращения 06.04.2019). также предусмотрена возможность применять меру безопасности по отношению к опасным преступникам, коими являются, в том числе и рецидивисты. Такая мера может быть назначена, если лицо совершало многочисленные преступления, которые являлись умышленными, и было приговорено к лишению свободы в общей сложности не менее двух лет или было интернировано, и после освобождения на протяжении пяти лет совершило новое преступление, что указывает на склонность лица совершать преступления. Судья в этом случае может вынести решение о необходимости проведения оценки душевного состояния лица. Мера безопасности, как и в ранее рассматриваемых странах может быть судом отменена. Но лицо должно при этом отбыть не менее трети такого наказания и в дальнейшем должно быть передано под надзор. Если лицо нарушит правила пребывания на свободе, в его отношении восстанавливается превентивная мера сроком не менее пяти лет.
Предусмотрена подобная мера и в УК Испании Уголовный кодекс Испании. // URL: http://ugolovnykodeks.ru/2011/11/ugolovnyj-kodeks-ispanii/ (дата обращения 06.04.2019).. В частности, законодательство предусматривает два вида мер, которые применяют к рецидивистам, а именно: такие, которые предусматривают лишение свободы и такие, которые его не предусматривают. В случае если наказание и мера безопасности входят между собой в конкуренцию, то суды должны назначать меру безопасности, а если криминальной опасности более нет, суду дано право останавливать исполнение меры безопасности. При этом для того, чтобы такие меры применить к лицу, суд должен прийти к однозначному выводу, что лицо может совершить новые преступления. Помимо этого, в Испании употребляют такой термин, как закоренелый преступник, к которым закон относит лиц, совершивших три и более преступления, предусмотренные одной главой УК, и лицо было осуждено на срок не менее пяти лет. В отношении таких преступников не применяются нормы об отсрочке исполнения приговора, не заменяется тюремное заключение арестом и штрафом. Также к отягчающему вину обстоятельству отнесли рецидив преступлений, когда преступление совершает лицо, имеющее не снятую судимость за ранее совершенные преступления, предусмотренные одной главой УК.
В УК Польши Уголовный кодекс Республики Польша. // URL: https://docplayer.ru/64114990-Ugolovnyy-kodeks-respubliki-polsha.html (дата обращения 06.04.2019). к особо опасным рецидивистам относят лиц, которые ранее осуждались к лишению свободы, отбыли наказание не менее одного года и после того, как наказание было отбыто на протяжении пяти лет вновь совершили преступление одного вида и которые для преступника стали источником дохода. УК Польши в отношении таких лиц применяет термин меры безопасности, применяемые для исключения совершения новых преступлений, такие меры состоят в возможности помещения рецидивиста в психиатрическую лечебницу или наркологический центр.
Похожие меры применяются и в соответствии с УК Аргентины Уголовный кодекс Аргентины. // URL: https://constitutions.ru/?p=96 (дата обращения 06.04.2019)., где при совершении опасного рецидива применяют до сих пор каторжные работы, при чем они не ограничены каким-либо сроком, но в том случае, когда ранее лицо четыре раза осуждалось к лишению свободы, за одно из преступлений было назначено наказание выше трех лет лишения свободы, или если лицо к лишению свободы осуждалось пять раз сроком менее пяти лет. В то же время суд может приостанавливать исполнение такой меры и полностью освобождать лицо от отбывания такого наказания после того, как будет отбыто не менее пяти лет. Если же лицо нарушит условие пребывания на свободе, то данную меру суд вправе возобновить. Признавая рецидив преступлений, УК Аргентины не учитывает судимости, если преступление совершило лицо до 18 лет и судимости, которые были сняты по амнистии или за политические преступления. Так или иначе, но рецидивистам назначают более жесткие сроки наказания, и к ним не может приняться возможность досрочного освобождения.
В Италии лицо может признаваться рецидивистом, если оно совершило определенные законом преступления и, если имеется вероятность того, что лицо и дальше будет совершать преступления. Если суд это признает, к такой личности применяют меры безопасности, которые связаны исключительно с лишением его свободы.
В Италии есть два термина закрепленных уголовным законодательством, а именно: привычный преступник и профессиональный преступник. Если в отношении привычного преступника превентивная мера составляет два года, то в отношении профессионального преступника она будет составлять три года. В Сан-Марино есть положение о признании лица криминально опасным, если при наличии определенных законом условий он может совершить иные преступления. Суду дано право назначать в отношении таких лиц биопсихологическую экспертизу. Суду дано право в момент оглашения приговора объявлять лицо совершившим преступление, связанное с его профессией, что ведет к наступлению определенных негативных последствий в виде повышения наказания, не применяется в отношении таких лиц амнистия. Увеличивается в половину срок наказания. Рецидивистом считается лицо, которое ранее было осуждено за умышленное преступление.