Квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов всех участников общества принимаются решения об изменении устава общества, в том числе изменении (увеличении или уменьшении) размера его уставного капитала, а также по иным важным вопросам, указанным в уставе общества, кроме тех случаев, когда Законом или уставом общества для решения соответствующих вопросов предусмотрена необходимость большего числа голосов. При подсчете голосов учитываются голоса всех участников общества, а не только тех, которые присутствовали на общем собрании при принятии соответствующего решения.
В настоящее время единогласно всеми участниками общества с ограниченной ответственностью принимаются решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества. Закон не допускает возможности предусмотреть в уставе общества иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время целесообразно иметь в виду, что перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен путем включения в него и иных вопросов.
Простым большинством от общего числа голосов всех участников общества (а не только голосов тех участников, которые зарегистрированы на общем собрании) могут приниматься любые решения, кроме указанных в первом и втором абзацах п. 8 ст. 37 Закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества и принятие решения о реорганизации или ликвидации общества). Это общее правило применяется всегда, за исключением случаев, когда необходимость большего числа голосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставом общества. Меньшее, чем две трети от общего числа голосов участников общества, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников общества, зарегистрированных на общем собрании, и т.п.), в уставе общества не может быть определено.
Правила принятия решений общего собрания участников общества определяются соответствующей корпорацией самостоятельно. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона), т.е. по одному из обязательных вопросов повестки дня ежегодного общего собрания участников общества. Теоретически иные вопросы, включенные в повестку дня такого общего собрания, в обществе с ограниченной ответственностью могут быть решены путем опроса, хотя вряд ли это оправдано.
В обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, все вопросы, отнесенные ГК РФ, Законом, а также уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, решаются единолично единственным участником общества.
Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.
Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган, по общему правилу, избирается общим собранием участников общества ( подп. 4 п. 2 ст. 33, пп. 7, 8, 10 ст. 37).
Обратим внимание, что в настоящее время трудовое законодательство не обязывает во всех случаях заключать с руководителем организации срочный трудовой договор. Поэтому представляется, что при определении срока трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в уставе общества можно установить как определенный, так и неопределенный срок.
В любом случае в уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок срочного трудового договора должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа.
Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.
Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для исполнения полномочий единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40 Закона).
Устойчивости отношений между обществом и директоров (генеральным директором) в полной мере отвечает договор между ними, под которым во втором абзаце п. 1 ст. 40 Закона подразумевается трудовой договор. Понятие трудового договора определено в ст. 56, а требования к его содержанию - в ст. 57 ТК РФ. Указанный трудовой договор может заключаться на срок, установленный уставом организации или соглашением сторон (см. ч. 2 ст. 59 ТК РФ).
Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены ст. 273-280 ТК РФ.
Следует обратить внимание на то, что трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен не только по общим основаниям, предусмотренным статьями гл. 13 ТК РФ. Статья 278 ТК РФ предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации.
Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут также по следующим основаниям:
в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора;
по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.
В соответствии со ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
Закон допускает альтернативные варианты подписания трудового договора с руководителем от имени общества - либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником общества, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномочность подписи последнего удостоверяется специальным решением общего собрания. Если единоличный исполнительный орган образуется советом директоров (наблюдательным советом) общества, то договор подписывает председатель или иной надлежаще уполномоченный представитель совета директоров.
Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и трудовом договоре с ним. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.
Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.
Для оценки законности решений единоличного исполнительного органа о сделках полезно учитывать разъяснения, содержащиеся в п. 32 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1.07.1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).
Единоличный исполнительный орган может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета), но не вправе возглавлять его. Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.
Одно из прав единоличного исполнительного органа - выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия или при желании обеспечить более широкую и маневренную деятельность общества во внешних отношениях - с контрагентами, государственными и муниципальными органами и т.п. Сказанное относится и к доверенности с правом передоверия тому или иному лицу соответствующих полномочий совершать конкретные действия и подписывать документы. О представительстве и доверенности см. ст. 182-189 ГК РФ.( См. также ст. 5 Закона и комментарий к ней).
Если набор фиксированных полномочий является обязательным и его нельзя игнорировать и сужать, то круг "иных" полномочий дает возможность в максимальной степени отразить конкретные условия деятельности общества и его единоличного исполнительного органа. Нужно соблюдать при этом одно условие: недопустимо включать в компетенцию единоличного исполнительного органа полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества - общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества.
В перечень "иных" полномочий включаются такие полномочия единоличного исполнительного органа в сфере кадровых отношений, как определение порядка разграничения функций между работниками аппарата общества, принятие мер по повышению их квалификации и др.
Возможны различные конкретные полномочия органа в финансовой, имущественной, организационной, производственной сферах деятельности общества с учетом его специфики.
При определении компетенции единоличного исполнительного органа общества важно иметь в виду положения, содержащиеся в постановлении Пленума ВАС РФ от 14.05.1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок".
Из содержания ст. 174 ГК РФ следует, что если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при ее совершении указанный орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. В связи с этим следует иметь в виду, что ст. 174 ГК РФ не применяется в случаях, когда орган юридического лица действовал с превышением полномочий, установленных законом. В указанных случаях надлежит руководствоваться ст. 168 ГК РФ.
В правоотношениях с участием юридических лиц следует иметь в виду, что ст. 174 ГК РФ может применяться в тех случаях, когда полномочия органа юридического лица определенно ограничены его учредительными документами. Наличие указанных ограничений, установленных в других документах, не являющихся учредительными, не может являться основанием для применения данной статьи.
Осуществляя свои полномочия, единоличный исполнительный орган должен действовать добросовестно и разумно. Следует учитывать, что в соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается:
а) уставом общества, где должны содержаться основные положения;
б) внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе, положением о генеральном директоре и др.);
в) договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором). Об указанном договоре см. комментарий к п. 1 настоящей статьи.
На практике важно обеспечить, чтобы установленный порядок деятельности единоличного исполнительного органа соблюдался не только самим этим органом, но и другими органами общества, его участниками и персоналом.
Коллегиальный исполнительный орган может быть образован в обществе с ограниченной ответственностью в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет) - также и совету директоров (см. п. 4 ст. 32 Закона и комментарий к данному пункту).
Количество членов коллегиального исполнительного органа и срок их полномочий должны быть указаны в уставе соответствующей корпорации. В уставе могут регулироваться и иные основополагающие отношения, связанные с функционированием данного органа. На основе положений устава более детальное регулирование деятельности коллегиального исполнительного органа осуществляется в соответствующем внутреннем документе общества (см. п. 2 ст. 41 Закона и комментарий к данному пункту).
Коллегиальный исполнительный орган может быть избран общим собранием участников общества (или образован советом директоров (наблюдательным советом), если это предусмотрено уставом общества). При учреждении общества (см. ст. 11 Закона и комментарий к ней) состав данного органа избирается учредителями соответствующего хозяйственного общества. Второй абзац п. 1 ст. 41 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо.