Если, как уже отмечалось, договор об учреждении общества является договором о совместной деятельности, то к нему применимы общие нормы ГК РФ о договорах, установленные в гл. 27-29 ГК РФ. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями общества до государственной регистрации соответствующего юридического лица, подобны отношениям товарищей в простом товариществе. Напомним, что согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Именно такова сущность и договора об учреждении общества: учредители объединяют свои вклады и усилия в целях учреждения общества с ограниченной ответственностью; такая деятельность учредителей не является предпринимательской, так как она не направлена на непосредственное получение прибыли учредителями (прибыль в дальнейшем будет получать само общество как юридическое лицо и отличный от учредителей субъект гражданско-правовых и иных отношений). Поэтому при подготовке договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью целесообразно учитывать также правовые нормы, установленные в ст. 1041-1054 ГК РФ.
Проект ГК РФ не рассматривает учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, а в качестве учредительных документов легализует устав.
Интересно отметить, что в Проекте ГК РФ упоминаются типовые формы уставов, которые могут использоваться при создании юридических лиц. Типовые уставы в соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в редакции Проекта разрабатываются уполномоченными органами в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
3. Управленческие технологии в обществе с ограниченной ответственностью
Определяя структуру органов управления общества с ограниченной ответственностью, Закон наделяет полномочиями высшего органа общее собрание участников общества. Это следует из самой правовой природы общества с ограниченной ответственностью: такое юридическое лицо создается благодаря оплате долей его участников, из которых составляется уставный капитал общества. Следовательно, каждый из участников, общее количество которых не должно превышать пятидесяти, должен иметь возможность участвовать в управлении делами общества. Именно этим объясняется императивное правило Закона о ничтожности любых положений устава или решений органов общества, ограничивающих права участников общества, установленные в п. 1 ст. 32 Закона.
Вместе с тем, устанавливая безусловную возможность участия в общем собрании каждого из участников общества, Закон исходит из того, что весомость их голосов, их влияние на формирование решения собрания может быть различно. Вполне логичным представляется положение о том, что число голосов, принадлежащих каждому участнику, пропорционально его доле в уставном капитале общества.
В том случае, когда учредителем общества является одно лицо, это лицо реализует компетенцию общества в виде своих индивидуальных управленческих решений.
Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах.
Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), то компетенция этого органа должна быть установлена в уставе.
Вывод об определенном усилении коллективистских начал в деятельности обществ с ограниченной ответственностью находит подтверждение в норме Закона о возможности участия в общем собрании участников такого общества с правом совещательного голоса членов совета директоров (наблюдательного совета) и представителей исполнительных органов, не являющихся участниками общества.
Закон не содержит жестких правил о наименовании исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия - "правление", "дирекция", "исполнительная дирекция", для единоличных исполнительных органов - "директор", "исполнительный директор" и т.п.
В тоже время Законом установлена подотчетность любых исполнительных органов общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован). Формы контроля за деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако следует иметь в виду, что меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности, увольнение, регламентируются законодательством о труде, прежде всего Трудовым кодексом РФ.
В отличие от акционерного общества, в обществе с ограниченной ответственностью образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно только при условии, если число участников такого общества более пятнадцати.
Поэтому общества с числом участников пятнадцать и менее не обязаны формировать данный орган внутреннего аудита. Вместе с тем в уставах может быть предусмотрено образование ревизионного органа и при меньшем количестве участников.
Следует обратить внимание на то, что компетенцию общего собрания участников общества определяет не только устав конкретного общества, но и Закон, устанавливающий соответствующие правила, основываясь на положениях ст. 91 ГК РФ. Разумеется, участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях. Однако они не вправе исключить из устава вопросы, которые согласно Закону должны решаться только общим собранием участников общества.
Это последнее обстоятельство об исключительной компетенции общего собрания важно потому, что права участников на управление делами общества должны быть реальными.
Реальное участие в управлении состоит в том, что Закон определяет перечень наиболее принципиальных вопросов жизни общества, которые рассматриваются исключительно его высшим органом - общим собранием.
Однако одно лишь перечисление вопросов, которые должны рассматриваться на общем собрании, недостаточно для обеспечения реального права участника общества на участие в управлении его делами. Поэтому в Законе (последний абзац п. 2 ст. 33) содержится еще одно важное положение, касающееся недопустимости передачи вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, на решение других органов управления. Имеются в виду совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (если указанные органы образованы), а также генеральный директор (директор) общества. При этом следует иметь в виду, что ревизионная комиссия не является органом управления.
Отсутствие такого положения могло бы привести к тому, что в результате делегирования полномочий общего собрания другим управленческим органам участники общества могут оказаться в ситуации, когда они фактически отстраняются от управления обществом.
Устав общества - документ сугубо творческий. К сожалению, на практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот, при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества (см. ст. 12 Закона и комментарий к ней).
Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую "золотую середину", которая бы давала возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом.
Право на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества с ограниченной ответственностью, относится к числу важнейших (основных) прав его участников (см. ст. 8 Закона и комментарий к ней). Поэтому на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью имеют право присутствовать с правом решающего голоса и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня все участники соответствующего общества (их представители). Положения устава или решения органов общества, ограничивающие данные права участников общества, ничтожны, т.е. являются недействительными и не подлежащими применению с момента утверждения устава, внесения в него соответствующих изменений или принятия подобных решений. Такие положения не влекут правовых последствий, не создают, не изменяют и не прекращают правоотношения.
В обязательном порядке очередное общее собрание участников общества должно проводиться, как минимум, один раз в год. При этом Закон допускает, что такое собрание может проводиться и чаще, если участники общества с ограниченной ответственностью установят соответствующие правила в уставе общества.
Право созыва очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества. Данное правило сформулировано как императивная норма, однако нужно учитывать, что в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующие полномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) общества (см. п. 2.2 ст. 32 Закона).
Целесообразно иметь в виду, что созыв общего собрания участников общества - не только право, но и обязанность исполнительного органа (или совета директоров (наблюдательного совета), если ему переданы соответствующие полномочия). Поэтому при приближении срока проведения очередного общего собрания участников общества исполнительный орган общества обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить об этом всех участников общества.
Срок проведения ежегодного общего собрания участников общества (т.е. общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества) обязательно должен быть установлен в уставе общества с ограниченной ответственностью (об иных требованиях к уставу общества см. ст. 12 Закона и комментарий к ней). Дата проведения собрания может быть установлена в определенном временном диапазоне, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Введение конкретных правил о сроке проведения ежегодного общего собрания зависит от ряда условий, в частности, объема финансово-хозяйственной деятельности общества, его структуры (наличия филиалов, представительств, других структурных подразделений), существования отношений зависимости, сложности хозяйственных связей и т.п.
В зарубежной и отечественной практике для обозначения периода, за который готовится годовая отчетность, используют термин "финансовый год". Например, в Великобритании применяются две даты окончания финансового года - 31 марта и 31 декабря. В США для подавляющего большинства компаний 31 декабря является концом финансового года, который соответствует "налоговому году".
Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете оперирует понятием "отчетный год". Согласно ст. 14 ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете" отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно.
Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Данные о хозяйственных операциях, проведенных до государственной регистрации организаций (например, связанные с формированием уставного капитала, закупкой оборудования, арендой помещений и т.п.), включаются в их бухгалтерскую отчетность за первый отчетный год. Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Соответственно для составления годовой бухгалтерской отчетности отчетной датой считается 31 декабря.
Решения на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью принимаются по правилам, установленным ст. 37, 38 и другими статьями Закона, в также в уставе соответствующего общества.
Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания участников общества, установленную в ст. 33 и др. Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).
Конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должен быть установлен в уставе соответствующего общества (о требованиях к уставу см. ст. 12 Закона и комментарий к ней). Кроме того, Закон (п. 1 ст. 35) допускает, что если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, то внеочередное общее собрание участников общества проводится и в иных случаях. Таким образом, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать следующим субъектам: исполнительному органу общества по его инициативе, совету директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитору, а также участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. (первый абзац п. 2 ст.35 Закона). Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.
Правило о том, что участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания, по нашему мнению, недопустимо толковать расширительно.
Исходя из буквального толкования данной нормы, она не распространяется на случай, когда указанным количеством голосов обладает один участник общества с ограниченной ответственностью. Подтверждение данного вывода мы найдем, в частности, в п. 4 ст. 37 Закона, в котором установлено, что собрание, созванное участниками общества, открывает "один из участников, созвавших данное собрание". Кроме того, согласно п. 1 ст. 35, внеочередное собрание проводится, в частности, в случаях, когда этого требуют интересы участников общества. Поэтому интересы только одного из участников, даже обладающего одной десятой от общего числа голосов участников общества, не должны рассматриваться как основание для проведения внеочередного общего собрания.
Данное правило установлено Законом в целях обеспечения интересов меньшинства участников общества и позволяет реально участвовать в управлении тем его участникам, доли которых в уставном капитале такого хозяйственного общества сравнительно невелики. В этом заключается одно из отличий общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества, где в большей мере защищаются интересы крупных инвесторов. Для сравнения можно напомнить, что аналогичный вопрос в акционерном законодательстве Российской Федерации решается иначе. ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает право акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10% голосующих акций, потребовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55). Иными словами, в акционерном обществе общее собрание может быть созвано по инициативе как одного, так и нескольких акционеров, обладающих достаточным для этого количеством голосов.