Член коллегиального исполнительного органа может и не быть участником общества. Буквальное толкование данного правила позволяет утверждать, что теоретически весь состав правления или дирекции может быть представлен лицами, не являющимися участниками соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах (см. ст. 6 Закона и комментарий к ней).
Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется коллегиальный исполнительный орган, то в уставе общества должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов, по возможности, в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности указанных органов это позволит избежать противоречий и конфликтов.
В случае, если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии со ст. 42 Закона переданы управляющему (физическому лицу или организации), Закон не запрещает избрать председателя коллегиального исполнительного органа на общем собрании участников общества или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа.
Закон четко не разграничивает, какие именно положения о коллегиальном исполнительном органе устанавливаются в уставе, а какие - внутренними документами общества. Представляется, что на практике можно исходить из того, что устав регулирует наиболее общие, принципиальные отношения, связанные с образованием и функционированием соответствующего органа, которые должны быть более детально регламентированы во внутреннем документе типа положения о правлении (дирекции, исполнительной дирекции и т.п.).
Обычно в положениях о правлении (или ином соответствующем органе) устанавливаются общие правила о статусе данного органа; составе правления и порядке избрания его членов; об оплате труда членов правления; о правилах ведения дел; об ответственности за нарушения, совершаемые членами правления при исполнении служебных обязанностей; о порядке ведения заседаний правления и принятия на них решений, юридической силе указанных решений и порядке их исполнения; предоставлении отчетов общему собранию участников общества, а также совету директоров (если этот орган в обществе образован); подготовке и утверждении годовых отчетов и балансов; об обязанностях правления в экстремальных экономических ситуациях; ведении делопроизводства и иных отношениях, подлежащих регулированию в соответствующем внутреннем документе общества.
Целесообразно обратить внимание на то, что согласно ст. 281 ТК РФ федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации (см. комментарий к ст. 40 Закона). Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.
Практическая реализация правомочия по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему отнесена к неисключительной компетенции общего собрания участников общества, которое принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждает такого управляющего и условия договора с ним в случае, если указанные правомочия не отнесены уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Правила, подобные установленным в ст. 42 Закона, предусмотрены и в акционерном законодательстве, допускающем возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющему - организации или индивидуальному предпринимателю.
Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о внесении соответствующей записи в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, так и юридическое лицо (управляющая организация). Общество вправе само решать этот вопрос.
На основе решения общества готовится и подписывается договор с управляющим. Закон не случайно говорит о том, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, который является индивидуальным предпринимателем (подп. 2 п. 2.1 ст. 32). Предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации.
Следовательно, законодатель в данном случае предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений.
Договор с управляющей организацией о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа общества по своей природе является гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом общества, предоставляемым управляющему) и др. Поэтому данный договор следует относить к смешанным гражданско-правовым договорам (см. ст. 421 ГК РФ). При желании такой договор можно заключить и с гражданином-предпринимателем.
Договор с управляющим подписывается теми же лицами, что и договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (см. п. 1 ст. 40 Закона).
Правила обжалования в суд решений органов управления общества с ограниченной ответственностью ГК РФ не устанавливает. Однако аналоги норм, содержащихся в ст. 43 Закона, имеются в ФЗ "Об акционерных обществах", например, в ст. 49, определяющей, в частности, правила обжалования решений общего собрания акционеров. Правила, установленные в п. 1 и 2 ст. 43 Закона, в основном заимствованы из акционерного законодательства.
Обжалование решения общего собрания участником общества допускается, если: 1) решение общего собрания принято с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества; 2) решение нарушает права и законные интересы участника общества.
Реализовать право обжалования решения общего собрания может участник общества, который не принимал участия в голосовании на общем собрании (например, в силу отсутствия на собрании) или голосовал против соответствующего решения.
Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии указанных выше оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение.
Пункт 22 Постановления N 90/14 от 9.12.1999 г. обращает внимание на то, что если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п., то такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (п. 5 ст. 36 Закона).
Несмотря на доказанность нарушений, суд вправе оставить в силе обжалуемое решение при одновременном наличии следующих условий: а) голосование участника общества, обжалующего решение не могло изменить результаты голосования на общем собрании; б) нарушения, допущенные обжалуемым решением, несущественны; в) убытки в результате принятия решения общего собрания участнику общества, который обжалует решение, или обществу не причинены. Обратим внимание, что если наличие первого и третьего из названных условий несложно подтвердить или опровергнуть при помощи объективных фактов, установление существенности или несущественности нарушения целиком отдано на усмотрение суда. Представляется, однако, что если решение общего собрания участников общества прямо противоречит федеральному законодательству или уставу общества, то такое нарушение не должно признаваться несущественным, в чем бы конкретно ни выражалось отклонение от нормативных правил.
В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.п.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона (см. п. 24 Постановления N 90/14 от 9.12.1999 г.).
Члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация или управляющий (п. 1 ст. 44 Закона) должны вести дела общества с ограниченной ответственностью добросовестно и разумно.
Принцип добросовестности и разумности действий субъектов гражданских правоотношений является одним из общих принципов гражданского права, однако его содержание в гражданском законодательстве Российской Федерации не раскрывается. Данный принцип используется, как правило, для установления общих прав и обязанностей субъектов при отсутствии прямого регулирования соответствующих отношений правовыми актами, соглашением сторон, обычаями делового оборота, а также в случаях, когда невозможно использование аналогии закона или аналогии права. Конкретным содержанием данный принцип наполняется в процессе правоприменительной судебной деятельности.
Добросовестность означает субъективное состояние лица при совершении юридических актов, его неосведомленность об обстоятельствах, порочащих внешнюю или внутреннюю правомерность акта и способных заставить честного в юридическом смысле человека отказаться от его совершения несмотря на отсутствие формальных к тому препятствий. В соответствии с современными правилами толкования понятий русского языка слово "добросовестный" означает "честно выполняющий свои обязательства, обязанности".
Таким образом, добросовестность предполагает, прежде всего, честность, субъективную психологическую установку на соблюдение правовых предписаний, а также искреннюю заинтересованность в положительном развитии организации. Члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация или управляющий (п. 1 ст. 44 Закона) обязаны относиться к интересам соответствующего общества с ограниченной ответственностью как к своим собственным интересам. Кроме того, они не вправе совершать действия, не отвечающие критериям порядочности, например, разглашать сведения, отнесенные к коммерческой тайне, другую конфиденциальную информацию, которая стала им известна в силу служебного положения; тайно действовать в интересах третьих лиц в ущерб интересам общества и т.п.
В результате недобросовестных действий членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, управляющей организации или управляющего для общества с ограниченной ответственностью возможны неблагоприятные имущественные последствия.
Разумность действий руководителя организации и других вышеуказанных лиц предполагает, с одной стороны, поиск оптимального пути разрешения конкретной хозяйственно-управленческой ситуации, а с другой - ту степень профессионализма, которая минимально необходима для исполнения соответствующих служебных обязанностей, обусловленных занятием той или иной должности (осуществлением функции).
Общие правила возмещения убытков установлены ст. 15 ГК РФ. Обязанность доказывания добросовестности поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности возлагается на лиц, в результате действий или бездействия которых эти убытки возникли.
Обязанность возмещения убытков возлагается только на лиц, которые своим голосованием или единоличным решением обусловили акт, повлекший убытки. Члены совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального органа, голосовавшие против принятия соответствующего решения или не принимавшие участия в голосовании, к ответственности привлекаться не могут.
Обратиться в суд с иском о возмещении убытков может само общество в лице его единоличного исполнительного органа или управляющего, а если убытки обществу причинены решением этих органов, - то любой участник общества.
Поскольку это обусловлено компетенцией единоличного исполнительного органа (см. ст. 40 Закона и комментарий к ней), так как именно он вправе без доверенности обратиться в суд с иском от имени общества. Если права единоличного исполнительного органа в порядке, установленном ст. 42 Закона, переданы по договору управляющему, то от имени общества выступает управляющий.
В интересах общества с ограниченной ответственностью иск о возмещении убытков к единоличному исполнительному органу или к управляющему может предъявить любой участник общества. В принципе участник общества вправе также обратиться в суд с иском и к членам совета директоров (наблюдательного совета) или к членам коллегиального исполнительного органа.
Сделки, в отношении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 45 Закона), совершаются только с согласия общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. Если сделка, в отношении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной сделкой, связанной с приобретением или передачей обществом имущества (о таких сделках см. ст. 46 Закона и комментарий к ней), то к порядку ее совершения применяются также положения ст. 46 Закона.
Если лицо, указанное выше, выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (т.е. участвует в сделке, например, в качестве представителя), то оно в силу п. 3 ст. 182 ГК РФ не вправе совершать сделки от имени представляемого (в данном случае - от имени общества или его контрагента) в отношении себя лично. Указанные выше лица, выступая в интересах третьих лиц, могут действовать и в качестве посредника (лица, действующего в качестве поверенного по договору поручения или выступающего в роли агента по агентскому договору (соглашению). В широком смысле к посреднической деятельности иногда относят и действия комиссионера на основании договора комиссии.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;