в иных случаях, определенных уставом общества.
Заинтересованные лица обязаны представить информацию о своей заинтересованности в совершении обществом сделки, а также информацию:
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Данная информация в обязательном порядке должна быть доведена до сведения общего собрания участников общества.
Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью не имеет формальных оснований требовать представления ему дополнительных, помимо указанных сведений о заинтересованности в совершении обществом сделки, если особые правила на этот случай не будут предусмотрены в уставе соответствующего общества.
Практически лица, заинтересованные в совершении соответствующей сделки, при принятии таких решений могут участвовать в общем собрании участников общества только с правом совещательного голоса.
Совершение сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, если такая сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, не требует одобрения общим собранием участников общества, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Если к моменту рассмотрения такого иска общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, то иск о признании ее недействительной не подлежит удовлетворению (см. п. 20 Постановления N 90/14 от 9.12.1999 г.).
Если действиями заинтересованных лиц обществу причинены убытки, то при условии нарушения этими лицами требований данной статьи общество с ограниченной ответственностью или любой из его участников вправе требовать от соответствующего лица (лиц) возмещения таких убытков. Под убытками в соответствии со ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Восстановление срока исковой давности (ст. 205 ГК РФ) по требованиям о признании сделки с заинтересованностью недействительной в случае пропуска этого срока следует считать невозможным.
Впервые в российском законодательстве понятие "аффилированное лицо" было использовано в нормативных документах, утвержденных Указом Президента РФ от 7.10.1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий". В дальнейшем данный термин был воспринят акционерным законодательством Российской Федерации, но содержание соответствующего понятия в нем не раскрывалось (ст. 93 и др. ФЗ "Об акционерных обществах").
Позднее Указом Президента РФ от 23.02.1998 г. N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов", в целях данного Указа было определено содержание понятий "аффилированное лицо юридического лица", "аффилированное лицо физического лица".
Однако соответствующие определения не были универсальными и применялись только в отношениях, которые регулировались указанными нормативными правовыми актами.
В настоящее время содержание понятия "аффилированные лица" раскрывает ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", которая применяется в редакции, установленной ст. 53 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции".
Аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
При этом аффилированными лицами юридического лица являются:
член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Содержание понятия "группа лиц" определяется по правилам ст. 9 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции".
Обществам, осуществляющим специфические виды деятельности, указанные в п. 2 ст. 1 Закона, необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством. Например, кредитные организации в отношениях с участием аффилированных лиц должны руководствоваться также ФЗ в редакции ФЗ от 3.02.1996 г. "О банках и банковской деятельности", Положением ЦБР от 20.07.2007 г. N 307-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций".
Целесообразно обратить внимание на то, что необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и аффилированным лицом этого юридического или физического лица. Данная зависимость может иметь место: а) в случае принадлежности юридическому или физическому лицу определенной части уставного капитала юридического лица, обусловливающей участие в органе управления с правом голоса; б) в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, член совета директоров, генеральный директор общества), а юридическое лицо в силу своего правового статуса (например, управляющий) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия; в) в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами.
Следует отметить, что понятие аффилированного лица, предполагает наличие отношений не столько имущественной, сколько управленческой и личной зависимости между субъектами, предполагающей ту или иную степень воздействия на деятельность органов управления юридического лица и на юридическое лицо как субъект предпринимательской деятельности. Имущественная зависимость, которая в этом случае тоже неизбежна, как правило, является все же следствием, а не условием наличия управленческой зависимости.
В крупных обществах с ограниченной ответственностью, имеющих совет директоров (наблюдательный совет), часть полномочий общего собрания участников может быть реализована этим органом управления
При этом для случаев, когда стоимость имущества, являющегося предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или сумма платежа по такой сделке превышает 2% стоимости имущества общества, сохраняется право общего собрания участников общества на принятие решений о сделках в отношении которых имеется заинтересованность. Поэтому в уставах обществ, где образован совет директоров (наблюдательный совет), соответствующие правила должны определяться и в разделе, устанавливающем компетенцию общего собрания, и в разделе о компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Посредством совершения сделок приобретается или отчуждается имущество (имущественные права). В гражданском праве под отчуждением в широком смысле понимается передача объекта в собственность другого лица в любой допускаемой законом форме, как правило, в результате волеизъявления собственника по передаче своих правомочий в отношении соответствующего объекта другому лицу. При этом все права и обязанности по отношению к отчуждаемому имуществу (правам) переходят к новому собственнику. Различают возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение) отчуждение.
Закон не относит к числу крупных сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, независимо от того, на какую сумму совершается такая хозяйственная сделка. Под обычной хозяйственной деятельностью здесь следует понимать деятельность общества, осуществляемую на свой риск и направленную на получение прибыли от реализации товаров или продукции, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, связанную с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п. Если сумма такой сделки будет равна или даже превысит 25% от стоимости имущества общества, то она не должна рассматриваться как крупная сделка.
Предметом крупных сделок может выступать любое имущество общества, предназначенное для его деятельности, в частности, оборудование, транспортные средства, земельные участки, здания, сооружения и другое движимое и недвижимое имущество. Главным образом речь идет об имуществе, относящемся к основным средствам.
Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора равна или превышает 25% балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора.
Если в результате крупной сделки общество приобретает то или иное имущество, то указанные выше правила не применяются, и стоимость приобретаемого имущества считается равной цене предложения. Заметим, что если первоначальная цена предложения по соглашению сторон в дальнейшем изменена, то, по-видимому, стоимость приобретаемого имущества следует определять в соответствии с ценой, согласованной сторонами.
Если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), то уставом общества принятие решения о совершении крупных сделок, связанных с приобретением или отчуждением имущества, составляющего от 25% до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено к компетенции указанного органа.
Отметим, что хотя ст. 91 ГК РФ и посвящена организации управления в обществе с ограниченной ответственностью, ревизионная комиссия (ревизор) не является органом управления такого хозяйственного общества. Данный орган не осуществляет самостоятельную организационную и исполнительно-распорядительную деятельность, а реализует лишь одну специфическую функцию управления - контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, так называемый внутренний аудит. Закон не относит ревизионную комиссию (ревизора) к органам управления общества (см. ст. 32 Закона и комментарий к ней).
Образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным только в тех обществах с ограниченной ответственностью, которые имеют более 15 участников (п. 6 ст. 32 Закона). Остальные общества, имеющие 15 и менее участников, не обязаны формировать данный орган, хотя при желании вправе это сделать. Правила образования ревизионной комиссии (избрания ревизора), срок полномочий этого органа, количество членов ревизионной комиссии, порядок ее работы и другие вопросы функционирования данного органа должны разрешаться в уставах обществ, в которых его создание обязательно, и иных обществ, принявших соответствующее решение (см. ст. 12 Закона и комментарий к ней). Для сравнения отметим, что в отличие от обществ с ограниченной ответственностью, все акционерные общества в обязательном порядке избирают ревизионную комиссию (ревизора) акционерного общества (ст. 85 ФЗ "Об акционерных обществах").
В соответствии со ст. 91 ГК РФ и п. 1 ст. 47 Закона ревизионная комиссия избирается на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью. Как избрание ревизионной комиссии (ревизора), так и досрочное прекращение их полномочий подп. 5 п. 2 ст. 33 Закона относит к исключительной компетенции общего собрания участников общества.
Решение об избрании ревизионной комиссии (ревизора) принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия решения по данному вопросу не предусмотрена уставом общества (см. п. 8 ст. 37 Закона).
В состав ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью могут входить не только участники соответствующего общества. Ее членом (или ревизором общества) может быть также иное лицо. Кроме того, согласно п. 6 ст. 32 Закона, функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено его уставом, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа и участниками общества.
В обществах с небольшим количеством участников функции ревизионной комиссии могут быть возложены на одно лицо - ревизора общества. Ревизор тоже избирается на общем собрании участников общества. Ревизором может быть не только участник соответствующего общества, но и любое иное лицо по выбору участников данного общества.
Не могут быть членами ревизионной комиссии (ревизором) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.
Помимо полномочий ревизионной комиссии (ревизора), установленных Законом, в уставе и внутреннем документе общества, регулирующем порядок ее деятельности (например, в положении о ревизионной комиссии), целесообразно закрепить права и порядок действий ревизионной комиссии (ревизора) общества при контроле за ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности, в том числе при проверке достоверности данных, содержащихся в бухгалтерских документах, в частности, при проверке результатов инвентаризации имущества и финансовых обязательств общества, при ревизии кассы и осуществлении контроля за соблюдением кассовой дисциплины и т.д.