В настоящей части работы уделим внимание на различия в субъектах трудового договора и договора подряда. Так, например, субъектами договора подряда являются:
- заказчик;
- подрядчик.
Заказчиком и подрядчиком может быть, как физическим, так и юридическим лицом.
Как известно, субъектами трудового права являются:
- работодатель;
- работник.
Тут важно отметить, что работодателем может быть и физическое лицо, и юридическое, а вот работником может быть только физическое лицо.
Близким договором к трудовому договору является договор поручения, предметом которого является совершение определенных юридических действий поверенного в пользу и за счет доверителя. Важно учесть, что предметом такого договора является не процесс труда, а результат труда.
Как и в договоре подряда, субъектами договора поручения (поверенным и доверителем) могут быть как физические, так и юридические лица, по трудовому договору одна сторона (работник) всегда физическое лицо.
Кроме того, в договоре поручения предусматривается личное исполнение поручения доверителя, однако законодатель допускает, что поверенный может передать исполнение поручения другому лицу. Передоверие возможно только в случае, если поверенный уполномочен на это выданной ему доверенностью либо вынуждено к этому в силу обстоятельств для охраны интересов доверителя. В трудовом договоре же предусматривается только личное выполнение труда работником, без какой-либо возможности передать свою обязанность выполнять трудовую функцию другому лицу.
Рассмотрим другой договор - возмездного оказания услуг, который является самым близким к трудовому.
В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.27
Эти два договора сближают существенные моменты, такие как, например, сам предмет договора; предоставление услуг неотделимо от деятельности лица, предоставляющего услугу, и т.п. (ст. 780 ГК РФ).
Трудовой договор и договор возмездного оказания услуг имеют своим предметом труд как действие, процесс труда, а не его результат.28
Кроме того, если, например, договор подряда предполагает ограниченность во времени существования возникающих на его основе отношений, то договор возмездного оказания услуг предусматривает возможность того, что на исполнителя будет возложена обязанность как совершить определенные действия в настоящем, так и осуществить определенную деятельность в будущем.
В договоре возмездного оказания услуг риск не достижения результата лежит на заказчике, что очень схоже с трудовым договором.
Относительно субъектов договора возмездного оказания услуг, необходимо отметить, что в ГК РФ прямо не указано, кто может быть исполнителем, но, исходя из анализа законодательства (Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 30.12.2008), Федеральный закон от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (в ред. 30.12.2008), можно сделать вывод, что исполнителем может быть как физическое лицо, так и юридическое лицо.
Однако в договоре возмездного оказания услуг, в отличие от трудового договора, отсутствует подчиненность, зависимость исполнителя от заказчика.
Цивилисты отмечают, что этого недостаточно для вынесения трудового договора за рамки гражданского права.31
Трудовой договор - центральный институт трудового права, без которого теряет смысл существования самой отрасли.
Трудовой кодекс не содержит норм, предусматривающих субсидиарное применение ГК РФ. Наоборот, ТК РФ предусматривает, что в случае если заключен гражданско-правовой договор, которым фактически регулируются трудовые отношения, такой договор следует признать трудовым. Это же подтверждает Рекомендация МОТ 2006 г. "Трудовые отношения".32
В настоящее время существует достаточно широкий круг судебных решений и постановлений относительно разграничения трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера. Исходя из судебной практики, работодатели, как правило, заключают гражданско-правовые договоры (в основном договоры подряда) с целью избежать необходимости внесения страховых взносов в Фонд социального страхования, Фонд обязательного медицинского страхования, а также избежать обязанности предоставления работнику определенных гарантий, иногда это связано с какими-то сложностями в организации и оформлении на работу. В условиях экономического кризиса работодатели стремятся к снижению своих затрат и в первую очередь сокращают расходы, связанные с оплатой труда и иные выплаты. В связи с этим заключают гражданско-правовые договоры.
Кроме того, работодатели, принимая на работу иностранных граждан, избегают заключения с такими работниками трудовых договоров. Это связано с необходимостью получения в компетентных органах разрешения на привлечение и использование иностранных работников.
Суды, принимая решения по конкретному делу, исследуют все обстоятельства, в том числе порядок приема на работу (был ли приказ о приеме на работу, вносилась ли запись о приеме на работу в трудовую книжку), каким образом установлена оплата труда (ежемесячные выплаты либо вознаграждение по результатам труда), подчинялся ли работник правилам трудового распорядка, установленным в данной организации и подвергался ли он дисциплинарному наказанию и т.д.
В основной массе имеющихся в судах дел работодатели заключали гражданско-правовые договоры, но фактически такими договорами регулировались трудовые отношения.
Пример. Согласно Постановлению Президиума Московского областного суда от 20.09.2006 по делу N 583 истец М., являвшийся ранее работником Железнодорожного финансового управления Министерства финансов Московской области (ответчик), просил определить правовой характер отношений между ним и ответчиком как трудовые. Суд, исследовав материалы дела, установил, что согласно условиям договора, заключенного между истцом и ответчиком, истец (в договоре назван как подрядчик) обязался перевозить работников управления на машине, содержать автомобиль в рабочем состоянии, ежегодно проходить технический осмотр, своевременно составлять материальные и денежные отчеты. Для него был установлен ненормированный рабочий день, трудовая книжка М. была передана работодателю и хранилась у него по день увольнения. Цена договора состоит из ежемесячного вознаграждения, уплата цены договора производится ежемесячно, согласно табелю учета рабочего времени. В день увольнения истцу была выдана трудовая книжка, в которой запись о работе у ответчика отсутствовала, не была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск. Исходя из вышеизложенных обстоятельств, суд пришел к выводу о том, что между истцом и ответчиком с момента заключения договора имели место трудовые отношения.33
К таким же выводам пришли и другие суды при решении споров, например, можно привести решение Арбитражного суда Тверской области от 08.02.2001 по делу N 4647, Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10.04.2007 по делу N А69-297/06-3-7-10-Ф02- 1797/07. При решении споров об определении характера правоотношений, возникших между сторонами, при наличии хотя бы одного признака трудового правоотношения, суды обычно признают такие правоотношения трудовыми, с учетом особенностей каждого дела.
Глава 2. Особенности трудовых правоотношений
§2.1 Понятие содержания трудового правоотношения
Документом, который подтверждает наличие трудовых отношений между работником и работодателем, является трудовой договор. Трудовой договор представляет собой соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами. Кроме того, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Представленное определение позволяет идентифицировать трудовой договор, прежде всего, с точки зрения трудового права, рассматривая его в качестве одного из правовых инструментов регулирования взаимоотношений работодателя и работника. Примечательно, что под работодателем (в соответствии с уточненной редакцией) теперь в равной мере следует подразумевать и организацию (предприятие, учреждение), и физическое лицо.35
В то же время трудовой договор - это еще и документ, в котором зафиксировано соглашение сторон об установлении, изменении или прекращении соответствующих прав и обязанностей.
В данном случае под сторонами договора подразумеваются стороны, вступающие в трудовые отношения, при этом, как следует из статьи 422 ГК РФ, документ должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Важно отметить, что трудовой договор предназначен для определенных действий:
- для того, чтобы регламентировать обязанности и права сторон трудового отношения;
- для того, чтобы зафиксировать необходимые сведения о сторонах трудового отношения;
- для того, чтобы в последующем разграничивать споры, возникающие между сторонами трудового отношения;
- для того, чтобы разрабатывать дополнительное соглашение, которое в дальнейшем будет выступать как необходимая часть исходного документа.36
В данной части настоящей работы рассмотрим функциональную особенность трудового договора. Таким образом, тут необходимо рассмотреть признаки, которые отличают трудовой договор от других видов гражданско - правовых договоров. Предметом и того, и других видов договора является применение труда. Итак, к таким признакам относят:
- обязанность работника лично выполнять работу, которая была поручена работнику, но только в соответствии с трудовым договором. В трудовом договоре в этом случае прописывается квалификация и уровень сложности работы;
- выполнение работы сотрудником компании, подчиняясь внутреннему трудовому распорядку;
- Обязанность работодателя выполнять условия труда в отношении работника;
- работнику необходимо выплачивать заработную плату в полном размере и своевременно. Данные условия также прописываются в трудовом договоре и в локальных нормативных актах организации.37
Существенным отличительным признаком трудового договора является четкая регламентация порядка его подготовки, заключения, изменения и расторжения. Соответствующие сведения на этот счет содержатся в ТК РФ. И наконец, в качестве еще одного отличительного признака трудового договора следует выделить наличие совокупности специфических требований к содержанию, структуре, стилю изложения и оформлению данного документа, закрепленных в соответствующих нормативных актах органов исполнительной власти, а также стандартах, инструкциях, методических рекомендациях. Последнее замечание побуждает нас безотлагательно перейти к рассмотрению указанных требований в рамках очередной главы пособия. Как к любому документу, к трудовому договору предъявляются определенные требования, которые содержатся в законах и подзаконных нормативных актах. Например, содержание должно соответствовать статье 57 Трудового кодекса, а структурировать документ необходимо в соответствии с Методическими рекомендациями ВНИИДАД.
Основные требования к содержанию трудового договора, как и прежде, изложены в соответствующих положениях ТК РФ. Однако с принятием новой редакции Трудового кодекса РФ в этих требованиях произошли определенные изменения. Например, уточненная версия статьи 57 ТК РФ отныне предписывает включать в содержание трудового договора следующие сведения, которые представлены на рисунке Х.
Отметим также, что по соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Вместе с тем невключение в трудовой договор каких- либо из указанных выше прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав (исполнения этих обязанностей).
Подчеркнем, что условия, включенные сторонами в трудовой договор при его заключении, могут быть впоследствии изменены только в соответствии с письменным дополнительным соглашением между работником и работодателем. Такое дополнительное соглашение (дополнение) в дальнейшем следует рассматривать в качестве неотъемлемой части ранее заключенного трудового договора.
Рисунок 7 - Сведения, необходимые для включения в трудовой договор
Помимо перечисленных выше, в содержании трудового договора могут найти отражение и некоторые другие сведения. В частности, в содержание трудового договора могут включаться сведения, указывающие на:
1) вид трудового договора (договор по основной работе либо договор по совместительству);
2) гарантии, предоставляемые работодателем работнику в соответствии с нормативно-правовыми и локальными актами предприятия;
3) порядок разрешения между сторонами трудовых отношений споров, разногласий в связи с исполнением обязательств по договору;
4) ответственность сторон трудовых отношений в случае причинения ими ущерба друг другу.42
Завершая разговор о требованиях к содержанию трудового договора, отметим, что функциональное назначение документа, его принадлежность к управленческой документации фактически предопределяет и то, каким качественным критериям должно соответствовать содержание трудового договора. Оно, как следует из Методических рекомендаций ВНИИДАД "Унификация текстов управленческих документов", должно быть ясным, информационно емким, убедительным и представляется в виде связного (сплошного), четко структурированного текста.