2.2 Сравнительная характеристика оспаривания сделок в России, Великобритании и Германии
После анализа общих принципов института оспаривания сделок, представляется рациональным перейти к рассмотрению того, как данный институт регулируется и функционирует на практике в праве нескольких государства. Будут рассмотрены правовые системы России, Великобритании и Германии. Выбор данных двух зарубежных правопорядков обусловлен стремление охватить основные правовые семьи современности Давид Р. Основные правовые системы современности - М. Прогресс 1988. - 496 с.: англо-саксонскую в лице Великобритании и романо-германскую в лице Германии.
Для проведения компаративистского исследования настоящий раздел будет разбит на четыре параграфа, три из которых будут посвящены обзору регулирования института оспаривания сделок в каждом из государств (§§1-3), а последний - анализу ключевых различий между системами этих государств и выявлению тех сложностей, которые возникают в этой связи в сфере трансграничного банкротства (§4). Для большей наглядности выделим следующие критерии, по которым будет проводиться сравнение:
a. основания оспаривания;
b. «глубина» Предельный срок, в течение которого сделка может быть оспорена по специальным основаниям. оспаривания;
c. круг лиц, имеющих право подавать заявление об оспаривании сделки должника.
§1. Регулирование института оспаривания сделок в РФ
Оспаривание сделок в процедуре банкротства в РФ в настоящее время регулируется Законом о несостоятельности (банкротстве), которой предусматриваются специальные основания оспаривания сделок должника в процедуре банкротства. Считается, что в российском праве данный институт стал в некотором роде возрождением конструкции паулианова иска, известного римскому праву Шишмарева Т. П. Указ. соч. С. 28, что объясняется тем, что российское банкротное право в целом было рецепировано из германского права. Данный факт в дальнейшем объяснит многие общие моменты.
Основания для признания сделок недействительными содержатся в главе III.1 Закона о несостоятельности и в других статья закона (к примеру, могут быть признаны недействительными сделки, совершённые должником после введения процедуры наблюдения).
Кроме того, в ходе банкротства возможно оспаривание сделок должника и по общегражданским Установленным Гражданским кодексом. основания, и по отличному от банкротного специальному законодательству (к примеру, корпоративному).
Отметим также важную особенность конкурсного оспаривания: в банкротстве термин «сделка» имеет особое значение, нетождественное тому, что даётся в ст. 153 Гражданского кодекса. Согласно п. 3 ст. 61.1 Закона о банкротстве, оспоримы любые действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающие в рамках практически любой отрасли законодательства РФ. Могут также оспариваться сделки, совершённые не самим должником, но за его счёт. Любые попытки создать закрытый перечень таких сделок обречены на провал - в судебной практике отмечается, что оспоримы любые действий третьих лиц, направленные на уменьшение имущественной массы должника. Целью таких действий законодателя являлось обеспечение интересов сообщества кредиторов, соблюдения принципа равенства, облегчение процесса наполнения конкурсной массы должника Лотфуллин Р. К. Указ. соч. С. 30.
Согласно Закону о банкротстве недействительными могут быть признаны следующие сделки:
· Подозрительные сделки:
§ с неравноценным встречным предоставлением;
§ совершённые с целью причинения вреда кредиторам;
· Сделки с предпочтением;
· Сделки, нарушающие иные требования Закона о банкротстве.
В доктрине выделяют и иную классификацию оснований. Профессор Карелина С. А., к примеру, утверждает, что «существуют два различных основания признания сделок должника недействительными: общее основание - причинение имущественного вреда кредиторам и специальное основание, применяемое в отношении подозрительных сделок и сделок с предпочтением» Карелина С. А. Указ. соч.. Данная классификация означает, что по общему правилу оспоримы все сделки, наносящие имущественный вред кредиторам, а такой вред, в свою очередь, могут нести подозрительные сделки и сделки с предпочтением.
К первой категории сделок, оспоримых по Закону о банкротстве, относятся подозрительные сделки с неравноценным встречным предоставлением (п. 1 ст. 61.2 Закона). Глубина оспаривания таких сделок составляет один год до принятия судом заявления о признании должника банкротом. В п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // СПС «Консультант Плюс» Дата обращения: 16.04.2020. отмечается, что для признания таких сделок недействительным необходимо только наличие формальных признаков, установленных Законом о банкротстве, а вопрос недобросовестности не имеет значения. Следовательно, как отмечает профессор Карелина С. А., состав оспоримости таких сделок сформулирован в рамках объективной теории Карелина С. А. Указ. соч. С. 3. Считается также, что в таких сделках ущерб кредиторам должника очевиден для его контрагента уже из самих условий сделки Зайцев О. Р. Оспаривание сделок при банкротстве: о некоторых новеллах Закона № 73-ФЗ // Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010. - существенно отличающихся от рыночных.
Под неравноценностью встречного предоставления имеется в виду «любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществлённого им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учётом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств» Лотфуллин Р. К. Указ. соч. С. 35.. Такая неравноценность может быть обнаружена как при сравнении оспариваемой сделки со сделками иных участников рынка, так с другими сделками самого должника Зайцев О. Р. Указ. соч.
Подозрительными сделки, совершённые с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, имеют наибольшую глубину оспаривания, составляющую 3 года до даты принятия судом заявления о признании должника банкротом. Такие сделки считаются наиболее опасными: в них присутствует направленный умысел должника на причинение вреда Лотфуллин Р. К. Указ. соч. С. 39.. К примеру, это могут быть сделки по выводу ликвидных активов, передача их аффилированным лицам с целью уменьшения конкурсной массы и т. д. Состав оспоримости таких сделок сформулирован в рамках субъективной теории Кораев К. Б. Правовой статус конкурсных кредиторов в деле о банкротстве // СПС Консультант Плюс Дата обращения: 20.04.2020 и позволяет оспорить и те сделки, которые были совершены вне годичного периода подозрения, однако имели целью причинения вреда .
Для признания сделок недействительными по этому основанию суду необходимо установить совокупность объективных (сделка совершена в пределах 3-летнего срока, ею был причинён вред) и субъективных (должник имел умысел на причинение вреда, его контрагент знал о таком умысле) факторов Там же.. Доказывание субъективных факторов - неизбежно более сложный процесс, чем объективных. С одной стороны, усложнение составов оспоримости необходимо для обеспечения стабильности оборота, недопущения слишком лёгкого оспаривания сделки. С другой стороны, защита прав кредиторов требует максимального наполнения конкурсной массы и, следовательно, оспаривания как можно большего числа сделок Там же., поэтому законодателем установлены специальные презумпции (абз. 2-5 п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве), упрощающие порядок оспаривания сделок из данной категории.
Сделки с предпочтением оспоримы на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве, как влекущие преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, что нарушает фундаментальные принципы процедуры банкротства о пропорционально равном удовлетворении требований всех кредиторов одной очереди. Опасность таких сделок выражается и в том, что, по сути, они могут влечь и нанесение вреда имущественным правам кредиторов Зайцев О. Р. Указ. соч., выраженное в общем уменьшении конкурсной массы должника.
По общему правилу сделку с предпочтением можно оспорить, если она была совершена в течение 1 месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом или после этой даты. Этот срок, однако, может быть и увеличен до 6 месяцев при наличии ряда условий, усиливающих порочность сделки Кондратьева К. С., Гройсберг А. И. Рассмотрение дел об оспаривании сделок с предпочтением: вопросы теории и практики // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2015 № 4..
Круг лиц, имеющих право подавать заявление о признании сделки недействительной, определён в ст. 61.9 Закона о банкротстве: по общему правилу - это внешний управляющий, конкурсный управляющий; конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер реестровой перед ним составляет более 10% общего размера реестра При подсчёте доли конкурсного кредитора, подающего заявления об оспаривании сделки, из расчётов исключается размер требований того кредитора, чья сделка с должником оспаривается и его аффилированных лиц - п. 2 ст. 61.9. Также заявления может подать представитель кредиторов, если арбитражный управляющий отказывается исполнять соответствующее решение собрания кредиторов, и временная администрация финансовой организации.
Подытоживая данное краткое рассмотрение института конкурсного оспаривания сделок в России, резюмируем в соответствии с планом, обозначенных в начале раздела:
a. основания оспаривания: направленность на причинение вреда кредиторам, неравноценность встречного предоставления; наличие предпочтения;
b. «глубина» оспаривания: до трёх лет до даты принятия судом заявления о признании должника банкротом;
c. круг лиц, имеющих право подавать заявление об оспаривании сделки должника: внешний и конкурсный управляющий, в некоторых случаях - конкурсный кредитор, временная администрация.
Отметим также, что конкурсное оспаривание - широко используемый институт. Согласно статистике Судебного департамента при Верховном суде РФ за 2019 год, в делах о банкротстве было принято к рассмотрению 32 215 заявлений о признании сделки недействительной. Из них было удовлетворено 16 801 - почти 45%.
§2. Регулирование института оспаривания сделок в Германии
В ФРГ действует Insolvenzordnung - Закон о несостоятельности от 5 октября 1994 года (далее также - «Закон о несостоятельности, «InsO» Общеупотребимое сокращение от “Insolvenzordnung“.). Непосредственно конкурсному оспариванию посвящена Глава 3 Части 3 Закона о несостоятельности.
Общий принцип оспаривания устанавливается параграфом 129 Закона - оспорены могут быть сделки совершённые до открытия производства по делу о несостоятельности и ухудшающие положения кредиторов. При этом стоит обратить внимание на то, что в тексте закона на немецком языке использован термин «Rechtshandlungen», который шире английского «Transaction», и означает правовое действие, а не просто сделку Шишмарева Т. П. Указ. соч.. Отмечается, что правовое действие - любое действие, которое направлено на правовой результат, что позволяет оспаривать практически все факты выбытия имущества из собственности должника. В том числе и поэтому отмечается, что конкурсное (или кредиторское) оспаривание имеет довольно мало общего с «обычным» оспариванием сделок (ввиду пороков воли) Эннекцерус Л., Кипп Т., Вольф М. Курс германского гражданского права. Том 1. Полутом 2. - М. Издательство иностранной литературы. 1950, с. 321..
Готтвальд П. выделял 4 вида составов оспоримых сделок Шишмарева Т. П. Указ. соч.:
· особое оспаривание при несостоятельности - сделки, совершённые после наступления признаков несостоятельности (неплатёжеспособности или обращения с заявлением о признании банкротом);
· сделки, направленные на причинение вреда;
· безвозмездные сделки;
· оспаривание займов участников общества (товарищества);
Профессор Райнхард Борк выделяет, к примеру, общее конкурсное оспаривание (§§ 133-136 Закона о несостоятельности) и особое конкурсное оспаривание (§§ 130-132) Борк Р. Экономический анализ права конкурсного оспаривания // СПС «Консультант плюс» Дата обращения: 18.04.2020.. Основания второй категории имеют своей целью распространить принцип равного отношения к кредиторам, фундаментальный для процедуры банкротства в целом, кредиторов, получивших удовлетворение своих требований до открытия банкротства. Такие сделки оспоримы только в случае их совершения в течение сравнительно краткого периода до подачи заявления о признании должника банкротом (до трёх месяцев).
Особое конкурсное оспаривание относится, по сути, к сделкам с предпочтением и к сделкам, ухудшающим положение кредиторов, однако не направленным на это. Это как раз та категория сделок, которые сами по себе не обладают пороками, в них отсутствует умысел на причинение вреда. Цель оспаривания таких сделок не обладает штрафной природой. Этими особенностями обусловлена и небольшая глубина оспаривания - максимум три месяца до даты подачи заявления о признании должника несостоятельным.
Общее конкурсное оспаривание же затрагивает несколько разных по сути оснований для оспаривания. §133 определяет возможность оспаривать сделки, совершённые с целью нанесения вреда интересам кредиторов, если контрагенту должника было известно о цели этой сделки. В германской доктрине такие сделки называются фраудаторными Там же., и их оспаривание имеет как раз функцию наказания за недобросовестное поведение должника. Данной функцией обусловлена и большая глубина оспаривания - 10 лет. В рамках этого же основания оспоримы и сделки, заключённые с «близкими лицами» В оригинале - Nahestehende Personen (§138 InsO). должника и наносящие непосредственный вред кредиторам. Для них, однако, установлена меньшая глубина оспаривания - два года.
Оспорить безвозмездные сделки (§134) возможно в том случае, если они были совершены в течение 4 лет до подачи заявления. Такие сделки, хоть и не подлежат защите, тем не менее не становятся недействительными автоматически в силу начала процедуры банкротства Борк Р. Указ. соч.. Важным исключением являются обычные подарки небольшой стоимости.