Дипломная работа: Определение применимого права при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования

Национальный Исследовательский Университет

«Высшая Школа Экономики»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа

Определение применимого права при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве

по направлению подготовки «Юриспруденция»

Выполнил: Чеков Василий Андреевич

Научный руководитель:

К.ю.н., доцент департамента

общих и межотраслевых

юридических дисциплин

Елена Викторовна Мохова

Москва, 2020

• Содержание
• Введение

Глава 1. Общая характеристика трансграничного банкротства

1.1 Понятие и основные проблемы правового регулирования ТГБ

1.2 Основные доктрины правового регулирования трансграничного банкротства

Глава 2. Институт оспаривания сделок в банкротстве как инструмент наполнения конкурсной массы

2.1 Оспаривание сделок в банкротстве: общая характеристика правового института

2.2 Сравнительная характеристика оспаривания сделок в России, Великобритании и Германии

Глава 3. Коллизионно-правовое регулирование оспаривания сделок в трансграничном банкротстве

3.1 Модели определения применимого права к оспариванию сделок при трансграничном банкротстве в международно-правовых актах

3.2 Определение применимого права к оспариванию сделок в трансграничном банкротстве в праве Европейского союза

3.3 Определение применимого права при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве: опыт российских судов

Заключение

Библиографический список

Приложение

• Введение
• Явление трансграничных банкротств давно известно праву. Считается, что их история насчитывает по крайней мере семь веков - с 1302 года Несостоятельность (банкротство): Учебный курс. В 2 т. / Под ред. д.ю.н., проф. С. А. Карелиной. Т.2. - М.: Статут, 2019. - с. 715. Тем не менее, только в последние десятилетия этот институт стал поистине актуальным, что обусловлено непрекращающейся глобализацией мировой экономики. Сегодня миллионы компаний имеют те или иные связи с зарубежными правопорядками. К примеру, статистика, приведённая Европейской Комиссией, гласит, что в период 2009-2011 годов в Европейском союзе каждый год несостоятельными становились около 200 000 компаний, из которых ј была тем или иным образом вовлечена в трансграничный экономический оборот Commission staff working document impact assessment. Accompanying the document Revision of Regulation (EC) No 1346/2000 on insolvency proceedings // EUR-Lex Available .
• Тем не менее, многие аспекты трансграничных банкротств не имеют должного регулирования. Данное утверждение особенно верно для института оспаривания сделок в банкротстве, известного едва ли не всем правовым системам современности. Важность института оспаривания сделок, вкупе с непрекращающейся глобализацией мировой экономики, делающей трансграничные банкротства всё более распространёнными, обосновывает актуальность настоящей работы.
• Значимость дипломной работы состоит в том, что проблемы, возникающие при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве, редко заслуживают внимания со стороны исследователей, фокус чьих работ, как правило, направлен на более общие вопросы регулирования трансграничных банкротств. В то же время важная роль института оспаривания сделок в наполнении конкурсной массы должника позволяет считать его заслуживающим пристального внимания. Настоящее исследование даёт комплексный обзор возможных методов определения права, применимого при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве.
• Гипотеза настоящего исследования такова: регулирование оспаривания сделок в банкротстве существенно различается в праве различных государств, что обуславливает необходимость выработки специальных правил для применения данного института в трансграничных банкротствах для обеспечения стабильности коммерческого оборота. Такие правила должны вырабатываться на наднациональном уровне, в том числе с использованием уже имеющегося опыта международных организаций.
• В рамках настоящего исследования используются различные методы. Целесообразно использовать и общенаучные методы: анализ, синтез, дедукцию и индукцию для общего понимания литературы в данной сфере, и частнонаучные, в частности, сравнительно-правовой - для выявления общих принципов регулирования института оспаривания сделок в различных правопорядках, метод обобщения правоприменительной практики при выявлении общих тенденций и принципов в судебных актах и другие методы Теория государства и права: учебник для юридических вузов и факультетов / Под. Ред В. Б. Исакова - М.: Норма: Инфра-М, 2020 - с. 22.
• Объект исследования - институт оспаривания сделок в трансграничном банкротстве. Предмет - правоотношения, возникающие при оспаривании сделок в трансграничном банкротстве.
• Основная цель настоящего исследования - проанализировать, как функционирует институт оспаривания сделок в трансграничном банкротстве в различных правопорядках; определить, какие проблемы порождает для трансграничных банкротств и выявить пути разрешения данных проблем.
• Данная цель будет достигнута при выполнении следующих промежуточных задач:

1. определить основные проблемы трансграничного банкротства;

2. рассмотреть основные доктрины регулирования трансграничного банкротства, определить их преимущества и недостатки;

3. проанализировать общие принципы института оспаривания сделок в банкротстве;

4. рассмотреть особенности правового регулирования данного института в нескольких правопорядках;

5. провести сравнительно-правовое исследование, определив ключевые различия регулирования института оспаривания сделок в банкротстве в праве разных государств;

6. выделить ключевые проблемы, возникающие из-за таких различий, для трансграничного банкротства;

7. определить подходы к определению применимого права при оспаривании сделок, выработанные в международно-правовых актах и в праве Европейского союза;

8. рассмотреть опыт российских судов в данной сфере;

9. сделать вывод о наиболее эффективной модели, которая могла бы быть воспринята отечественным законодателем.

Структура. Настоящая работа состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованной литературы и источников. Первая глава, в свою очередь, состоит из двух разделов, первый из которых посвящён общим проблемам правового регулирования трансграничных банкротств, а второй - способам решения этих проблем, предлагаемым в рамках различных доктрин регулирования. Вторая глава освещает вопросы оспаривания сделок в банкротстве. Первый раздел данной главы раскрывает общетеоретические вопросы данного института - историю, цели, основные принципы, а второй раздел содержит сравнительно-правовое исследование с анализом опыта применения института в России, Великобритании и Германии. Завершается вторая глава выводами о тех проблемах, которые возникают из-за разного регулирования института оспаривания сделок для трансграничного банкротства. Третья глава сфокусирована на вопросах определения применимого права при оспаривании сделок: анализируется опыт международных организаций, Европейского союза и российских судов.

Глава 1. Общая характеристика трансграничного банкротства

1.1 Понятие и основные проблемы правового регулирования ТГБ

Банкротство становится трансграничным тогда, когда оно приобретает связь по крайней мере с одним иностранным правопорядком Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: учебник для вузов - М.: Издательский дом Высшей Школы Экономики, 2015. Перефразируя классическое определение предмета международного частного права, можно сформулировать следующее краткое определение трансграничного банкротства - это банкротство, осложнённое иностранным элементом. Аналогичное определение содержится и в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ред. с изм. и доп. № 98-ФЗ от 01.04.2020) // СПС «Гарант» (банкротстве)» (далее - «Закон о банкротстве») в абз. 8 п. 3 ст. 29.

Такое осложнение может выражаться в разных формах: кредиторы и должник могут иметь различную государственную принадлежность; должник может иметь активы в нескольких государствах; должник мог заключить оспоримые в рамках процедуры банкротства сделки с иностранными юридическими или физическими лицами. В праве Европейского союза регулирование трансграничных банкротств относится к таким банкротствам, в которых «должник имеет активы или кредиторов более, чем в одном государстве-члене» Proposal for a regulation of the European parliament and of the council amending Council Regulation (EC) № 1346/2000 on insolvency proceedings.

Осложнение банкротства приводит к тому, что к нему может быть применено право более, чем одного государства Goode R. M. Principles of Corporate Insolvency Law. Sweet & Maxwell 2011. p. 619., что неизбежно влечёт на собой сложности. Масштаб этих сложностей приводит к тому, что некоторые называют происходящее в мире трансграничных банкротств «хаосом» Trautman D. T., Westbrook J. L., Gaillard E. Four Models for International Bankruptcy // The American Journal of Comparative Law, 1993, Vol. 41, No. 4, p. 573. Безусловно, наибольший хаос будет иметь место при банкротстве транснациональных корпораций, ведущих бизнес с помощью сотен юридических лиц в десятках юрисдикций. Тем не менее, осложнение может иметь место и для сравнительно небольших предприятий. При трансграничном банкротстве возникает большое количество вопросов: должна ли открываться процедура банкротства во всех затронутых юрисдикциях или только в некоторых? Должны ли эти несколько процессов координироваться? Как должно администрироваться управление активами должника? Fletcher I. F. International Insolvency: A Case for Study and Treatment // The International Lawyer, 1993, Vol. 27, No. 2, pp. 429-420 . Не менее важным остаётся и один из ключевых вопросов международного частного права: право какого государства должно регулировать соответствующие правоотношения?

Ответ на этот вопрос действительно имеет значение, поскольку правовые системы государств имеют существенные различия в ключевых вопросах регулирования банкротства. Различаются критерии определения очерёдности удовлетворения требований кредиторов, основания оспоримости сделок и иные критерии, могущие иметь значительное влияние на весь ход процедуры. Различия в регулировании привели к тому, что в науке выделяются различные модели регулирования банкротства и на национальном уровне, определяемый исходя из объёма прав кредиторов и должника. По такому критерию выделяют прокредиторские модели национального регулирования банкротства и продолжниковские Османова Д. О. Злоупотребления при несостоятельности (банкротстве): монография (под. ред. О. А. Беляевой) - М. Юстицинформ. 2020. С. 84-85.. Свою существенную роль играет и неизбежный публичный элемент в банкротстве, необходимый, к примеру, для защиты прав работников банкротящегося должника, фискальных интересов государства и т. д.

При трансграничном банкротстве такие различия в правовом регулировании, вкупе с нестабильностью коллизионных норм и практики их применения, приводят к значительному риску для оборота, негативно влияют на инвестиционную привлекательность, подрывая разумные ожидания участников оборота.

1.2 Основные доктрины правового регулирования трансграничного банкротства

Объективные сложности в регулировании трансграничных банкротств повлекли возникновение такого явления, как доктрины регулирования, которые представляют собой комплексные теории о том, как должны регулироваться трансграничные банкротства.

Представляется рациональным выделить две основные доктрины: территориальности и универсализма Howell J. L. International Insolvency Law // The International Lawyer, 2008, Vol. 42, No. 1, p. 114, поскольку, несмотря на то, что в литературе можно встретить упоминание и иных доктрин, к примеру, доктрины модифицированного универсализма Мохова Е. В. Доктрина модифицированного универсализма как основа регулирования трансграничной несостоятельности: разграничение компетенции судов различных государств - М. Пашков дом, 2009, именно эти две теории являются традиционными Westbrook J. L. A Global Solution to Multinational Default // Michigan Law Review. 2000. Vol. 98, p. 2282. . В литературе отмечается, что остальные теории, по сути, преследуют цель поиска баланса между территориальностью и универсализмом Мохова Е. В. Трансграничные банкротства за рубежом и в России: в поисках баланса между универсализмом и территориальностью // Журнал «Закон», 2016, № 5.

Несмотря на то, что в современном виде доктрина универсализма была выработана в конце двадцатого века несколькими профессорами - Дж. Вестбруком, Л. Бебчаком, А. Гузманом и другими Несостоятельность (банкротство): Учебный курс. В 2 т. / Под ред. д.ю.н., проф. С. А. Карелиной. Т.2. - М.: Статут, 2019. С. 725, некоторые принципы данной доктрины были выражены и раньше. В частности, как отмечает А. А. Костин Костин А. А. Трансграничное банкротство и международный коммерческий арбитраж в РФ (процессуальные и материальные аспекты) // Вестник экономического правосудия, 2019, № 9, с. 123, принцип универсализма в банкротстве был отражён ещё в трудах Фридриха Карла фон Савиньи, из труда о международном частном праве которого следует вывод о том, что банкротство, будучи наиболее тесно связанным с правопорядком государства местонахождения коммерсанта, должно признаваться и во всех остальных государства, т. е. универсально.

Несмотря на указанный факт, остаётся бесспорным, что в полной мере доктрина универсализма сформировалась на рубеже двадцатого и двадцать первого веков. Не оспаривая важности трудов иных авторов, подробно остановимся на исследованиях профессора Джея Лоуренса Вестбрука, поскольку комплексный обзор литературы по данной доктрине приведёт к излишнему увеличению данного раздела настоящей работы, которая в первую очередь посвящена всё же иным вопросам трансграничного банкротства.

Доктрина универсализма предполагает, что трансграничные банкротства должны администрироваться одним судом, применяющим одно право Westbrook J. L. A Global Solution to Multinational Default // Michigan Law Review. 2000. Vol. 98, p. 2277., при представительстве всех кредиторов Trautman D. T., Westbrook J. L., Gaillard E. Op. cit., p. 575. Профессор Вестбрук отмечает, что к такому регулированию подталкивает сама суть сложившихся в условиях глобализации экономических отношений - объединение рынков и выход многих компаний за пределы одного государства. Сам процесс глобализации и интеграции неизбежно ведёт к гармонизации законодательства, что явственно демонстрируется примером Европейского союза, как самого успешного интеграционного объединения. В определённой степени профессор Вестбрук опирается на неофункционалистскую теорию интеграции, утверждающую, что интеграция в одной области, к примеру, экономической, неизбежно повлечёт эффект «перелива», означающий переход интеграции так же и в иные сферы Стрежнева М. В. Теории европейской интеграции // Вестник Московского университета. Серия 25. Международные отношения и мировая политика. 2009. №1. - политическую, правовую и культурную.

Универсализм, как считается, наилучшим способом служит достижению двух основных целей ликвидационного банкротства - максимизации стоимости активов должника и распределению этих активов между кредиторами в соответствии с приоритетом их требований Westbrook J. L. A Global Solution to Multinational Default // Michigan Law Review. 2000. Vol. 98 p. 2285. Available at: https://www.jstor.org/stable/1290306. Именно универсальная процедура банкротства позволяет наложить мораторий на сделки должника во всех юрисдикциях и, используя единый подход к сбору и реализации активов, удовлетворить максимальный объем требований кредиторов. Важным является и то, что при таком подходе конкурсную массу должника будут составлять все его активы вне зависимости от места их нахождения и/или регистрации.

Предполагается, что такая система, которая в полной мере удовлетворит требованиям доктрины универсализма может быть достигнута двумя способами. Оба способа направлены на то, чтобы трансграничное банкротство велось одним судом, который применяет единственное право.

При первом варианте необходимо создание общемировых единообразных коллизионных норм, которые будут определять правила выбора форума и права для банкротств Ibid., p. 2292.. Необходимость таких правил обусловлена непредсказуемостью и неоднородностью национальных коллизионных норм: использование норм разных государств в существующем виде приведёт к возможности выбора разных юрисдикций, согласно праву которых должно будет администрироваться трансграничное банкротство. Профессор Вестбрук, однако, указывает, что даже создание единого универсального свода коллизионного права всё равно оставит элемент непредсказуемости Ibid..