2.3 Влияние пандемии COVID-19 на корпоративное управление
Экономический кризис, вызванный пандемией коронавирусной инфекции COVID-19, постепенно становится новой реальностью, в которой российский бизнес будет вынужден провести несколько месяцев или даже лет.
Однако в некотором смысле правы и те, кто сохраняет оптимизм и утверждает, что кризис -- время возможностей. Ограничения на социальное взаимодействие позволяют выработать его новые механизмы, в том числе в корпоративном управлении.
Далее в данном параграфе будут рассмотрены различные вопросы, так или иначе относящиеся к корпоративному управлению и на которые оказала влияние пандемия COVID-19.
Общие собрания акционеров.
Практически во всех странах приняты адекватные меры, направленные на социальное дистанцирование. В условиях, когда миноритарии в той или иной степени присутствуют в акционерном капитале, установленные административные ограничения препятствуют очным корпоративным процедурам.
Во многих юрисдикциях уже осуществлен комплекс мер, направленных на участие в управлении обществом с помощью электронных процедур (помимо традиционного заочного голосования). К примеру, французский регулятор AMF (Autorite des marches financiers)https://www.amf-france.org/en/news-publications/news-releases/amf-news-releases/covid-19_amf-informs-shareholders-and-listed-companies-exceptional-measures-taken-organisation. обращает внимание на механизмы, уже существующие в Коммерческом кодексе Франции (голосование через представителя или выбор так называемого «blank proxy» Указанная идея является неоднозначной с точки зрения корпоративного управления, направленного на участие миноритариев: разумеется, удобнее молчаливо одобрить уже выработанное кем_то решение, не затрачивая усилий на подготовку и защиту собственной позиции (или хотя бы на критический подход к голосованию). Аналогичным образом мы расцениваем голосование через представителя: в обстановке локдауна такими представителями могут выступить разве что работники общества, обеспечивающие проведение собрания., когда акционер подает пустой бюллетень, засчитывающийся за проект решения, предложенный административным советом или директоратом; собрание через видео-конференц-связь, позволяющую установить личность акционера).
AMF в своем заявлении перечисляет ситуационные «лучшие практики корпоративного управления». К примеру, функционал далеко не всех программных оболочек позволяет поддерживать полноценную обратную связь (особенно если участвовать будет несколько тысяч миноритариев), поэтому AMF предлагает предусмотреть механизм письменных вопросов с ответами на них перед собраниями. Для некоторых программ потребуется предварительная регистрация и настройка, возможно -- приобретение дополнительного оборудования; соответственно, при подготовке общего собрания необходимо заранее предупредить о его процедуре, предусмотреть время и инструкции для настройки программного обеспечения.
Регламентированное Коммерческим кодексом Франции заочное голосование бюллетенями AMF не рекомендует, обращая внимание на нестабильную работу почты.
В Германии 25.03.2020 внесены поправки в Закон об акционерных компаниях (Aktiengesetz), в основном посвященные процедурным вопросам годового общего собрания акционеров. Разрешаются все возможные механизмы голосования (посредством электронных коммуникаций, почтой, через представителя, проведение собраний по аудио- или видеосвязи), при этом акционеры не должны лишаться права задавать вопросы и подавать возражения на решения годового общего собрания акционеров.
Сокращены сроки созыва годового общего собрания акционеров (21 день, ранее -- 30 дней); внесения изменений в повестку (14 дней, ранее 24, для компаний, имеющих листинг, -- 30 дней).
Само годовое общее собрание акционеров (на котором принимаются решения о распределении прибыли и утверждении годовой отчетности) может быть проведено в любую дату в пределах 2020 г.
Все указанные правила применяются только в 2020 г. https://www.mwe.com/insights/covid19_the-impact-on-german-corporate-law.
В Италии, даже если это предусмотрено уставом, сняты требования к подтверждению решений, принятых общим собранием акционеров. Здесь также собрание может проводиться в любой форме, позволяющей идентифицировать участника https://www.dentons.com/en/insights/alerts/2020/march/18/rules-for-the-conduct-of-shareholders-meetings-in-italy..
В юрисдикциях англосаксонской правовой семьи приняты меры, позволяющие сдвинуть дату проведения общего собрания акционеров (через пресс-релиз или систему EDGAR Аналитическая система, позволяющая американским компаниям взаимодействовать с SEC (U.S. Securities and Exchange Comission -- Комиссия по ценным бумагам, выполняющая функции регулятора рынка) и осуществлять раскрытие информации в электронной форме. -- США) Кроме того, SEC обращает внимание на то, что законы ряда штатов позволяют проводить электронные или смешанные общие собрания акционеров -- см. https://www.sec.gov/ocr/staff-guiance-conducting-annual-meetings-light-covid-19_concerns.. Кроме того, в публикации председателя Института сертифицированных директоров (IoD) Роджера Баркера высказывается предложение оценить, нужно ли вообще компании общее собрание акционеров в 2020 г https://www.iod.com/news-campaigns/news/articles/The-corporate-governance-of-coronavirus---what-boards-should-consider..
Ранее меры по стимулированию проведения общих собраний в электронном виде были предприняты Шэньчженской и Шанхайской фондовыми биржами в Китайской Народной Республике https://corpgov.law.harvard.edu/2020/03/14/the-impact-of-coronavirus-fears-on-annual-shareholder-meetings/.. На два месяца продлен срок для проведения годовых общих собраний акционеров в Сингапуре См.: https://www.sgx.com/media-centre/20200407_sgx-regco-grants-automatic-60_day-extension-issuers-hold-agms..
Представляется интересным тот факт, что имеются примеры стран, которые пока еще не сдвинули годовой корпоративный цикл (Япония) или же ограничили изъятия территориями, на которых распространена пандемия COVID-19 (Южная Корея) См.: http://meng.fsc.go.kr/common/pdfjs/web/viewer.html?file=/upload/press1/2020022618?0400_0fc1a637.pdf..
Мы связываем это исключительно с низкими темпами заражения (Япония не показала экспоненциальный стартовый рост числа заболевших, характерный практически для всех прочих стран; в Южной Корее в начале апреля 2020 г. темпы роста сократились до 0,25-0,5% в день) Статистика -- по данным ресурсного центра по исследованию коронавирусной инфекции при университете Джона Хопкинса. https://coronavirus.jhu.edu/.
Предоставление и раскрытие информации.
Оценка обстоятельств, связанных с пандемией, обязательна в годовых отчетах британских компаний https://www.frc.org.uk/about-the-frc/covid-19.. Аналогичные мероприятия должны осуществляться американскими обществами (например, при подготовке проспекта ценных бумаг) https://www.interfax.ru/world/693473.. Само раскрытие, как правило, отсрочено.
SEC предприняла меры по борьбе с утечкой информации до ее надлежащего раскрытия: так, приостановлены торги ценными бумагами компании, которая пыталась воздействовать на курс ценных бумаг своими заявлениями о запасах масок https://www.sec.gov/litigation/suspensions/2020/34-88479_o.pdf.. Осуществляется противодействие инсайдерской торговле (среди примеров, попавших даже в российскую прессу, -- покупка акций компании, которая занимается производством программного обеспечения для удаленной работы, лицом, которому было известно о подготовке мер по переводу экономики страны на удаленную работу) https://www.if24.ru/trejding-na-koronaviruse-skandal-v-ssha/..
Британский регулятор увеличил сроки на подачу отчетности и ее аудит на три и два месяца соответственно https://www.gov.uk/government/news/companies-to-receive-3_month-extension-period-to-file-accounts-during-covid-19.. Аналогичным образом, на два месяца, сдвинуты сроки в Сингапуре (там годовой отчет должен быть подготовлен не позднее чем за 15 дней до даты годового общего собрания акционеров, поэтому политика социального дистанцирования автоматически повлияла на вопросы раскрытия информации).
Корпоративное управление.
Как и относящиеся к общим собраниям акционеров, мероприятия этого блока также направлены на адаптацию к новым реалиям преимущественно дистанционной работы.
Как мы указывали в предыдущих исследованиях, лучшие практики корпоративного управления становятся жесткими нормами для компаний, имеющих листинг. В этой связи SEC приняла решение о том, что из_за проблем с перелетом независимых директоров не будет инициировать дела против компаний, которые не выдержат требований к принятию решений на очных заседаниях совета директоров https://www.sec.gov/investment/staff-statement-im-covid-19.. В целом SEC смягчены требования к более чем двум десяткам корпоративных процедур, а также к взаимодействию компаний и SEC (это касается сложностей с подачей бумажных документов, лично подписанных или удостоверенных нотариально) Более того, SEC не принимает документы, направленные только на бумаге. См.: https://www.sec.gov/tm/paper-submission-requirements-covid-19..
Среди изменений в немецкий Aktiengesetz следует обратить внимание на временное наделение правления правом объявлять промежуточные дивиденды, даже если такое право не предусмотрено уставом. Эту меру можно расценить как попытку снять ограничения с наиболее стабильных секторов экономики https://www.mwe.com/insights/covid19_the-impact-on-german-corporate-law/.. В свою очередь, даже если устав не предусматривает или ограничивает это, наблюдательные советы вправе собираться удаленно даже без авторизации.
Британский Институт директоров обращает внимание на небезынтересные управленческие вопросы, которые ставит текущая обстановка перед компаниями:
пересмотр политики по вознаграждениям в сторону «большей солидарности»;
пересмотр стратегии коммуникаций с целью обрести (или же не утратить) доверие стейкхолдеров;
спланировать «стрессовые» ситуации: что делать, если CEO заразится коронавирусной инфекцией? При каких минимальных бизнес-процессах и персонале компания может продолжать функционировать? Каковы альтернативные источники поставок для компании в обстановке локдауна? https://www.iod.com/news-campaigns/news/articles/The-corporate-governance-of-coronavirus---what-boards-should-consider.
Полагаем, что ответы на эти вопросы имеет смысл подготовить и российским компаниям.
Вопросы банкротства и ответственности.
В той или иной степени моратории на банкротство введены уже во многих странах: обязанность исполнительных органов подавать заявление о несостоятельности приостановлена в Великобритании и Германии, полный мораторий на банкротные процедуры введен в Италии. Вместе с тем возможен и альтернативный подход, направленный на реализацию мер по оздоровлению экономики без введения моратория на банкротство (США).
Особо остановимся на двух инициативах.
В Германии введена законодательная презумпция: если признаки банкротства наступили после 13.03.2020 -- оно, если не доказано обратное, является следствием общего экономического кризиса в результате пандемии COVID-19 https://www2.deloitte.com/dl/en/pages/legal/articles/corona-gesetz. html..
Ограничения субсидиарной ответственности планируется принять в Великобритании до 21.04.2020: отмечается, что в условиях неопределенности экономическое положение может измениться как угодно. Соответственно, ответственность продолжат нести недобросовестные директора. Кроме того, в силе останется институт дисквалификации https://www.iod.com/news/good-governance-debate/article/iod-explainer-emergency-insolvency-measures-..
Тем самым законодатели двух вышеуказанных стран не ограничиваются формальным мораторием, но принимают меры к нейтрализации неизбежной волны исков после снятия моратория.
Российские инициативы и предложения по расширению мер, в некоторых вопросах банкротсва и экономики.
Достаточно обширный пакет мер по реагированию принят в России (Федеральный закон от 01.04.2020 № 98_ФЗ, вносящий изменения в Закон о банкротстве Федеральный закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" // Собрание законодательства РФ от 6 апреля 2020 г. N 14 (часть I) ст. 2028., и Федеральный закон от 07.04.2020 № 115_ФЗ Федеральный закон от 07.04.2020 г. № 115-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части унификации содержания годовых отчетов государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний, а также в части установления особенностей регулирования корпоративных отношений в 2020 году и о приостановлении действия положений отдельных законодательных актов Российской Федерации" // www.pravo.gov.ru) 7 апреля 2020 г. , уточняющий особенности корпоративных процедур; постановление Правительства РФ от 03.04.2020 № 428 Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 № 428 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников" // (www.pravo.gov.ru) 6 апреля 2020 г.).
Указанные акты вводят следующие новеллы:
В отношении ряда секторов экономики (авиация, культура, гостиничный бизнес и пр.) введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве до 03.10.2020.
Заявления о банкротстве, поданные в период действия или до даты начала действия моратория (если вопрос об их принятии не был решен судом), возвращаются. Кроме того, приостанавливаются обязанности должника подать заявление о банкротстве самостоятельно. Одновременно в отношении должников, на которых распространяется мораторий, действуют запреты на выдел долей (выкуп собственных акций, выплату действительной стоимости доли), выплату дивидендов и дохода по долям, зачет при нарушении очередности кредиторов, а также не начисляются неустойки (штрафы, пени). Принят ряд положений, направленных на регулирование дел о банкротстве, возбужденных в течение трех месяцев после снятия моратория.
Годовое общее собрание акционеров в 2020 г. может быть проведено до 30.09.2020, в том числе в форме заочного голосования.
Увеличены сроки предоставления консолидированной финансовой отчетности, кроме того -- совет директоров Банка России уполномочен увеличивать сроки для раскрытия информации (в частности, обязательное раскрытие информации уже продлено на период нерабочих дней, объявленных в соответствии с Указом Президента РФ от 02.04.2020 № 239 Указ Президента РФ от 02.04.2020 г. №239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19) // Собрание законодательства Российской Федерации от 6 апреля 2020 г. N 14 (часть I) ст. 2082 ) http://cbr.ru/press/pr/?file=03042020_172411if2020_04_03T17_21_33. htm..