законность содержания (соответствие требованиям законодательства);
способность физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке (применительно к биржевой срочной сделке требуется наличие специального субъекта предпринимательского оборота, обладающего правосубъектностью и полномочием на заключение сделки);
соответствие воли и волеизъявления;
соблюдение формы сделки (биржевые срочные сделки по общему правилу заключаются в простой письменной форме).
Действительная сделка - правомерное юридическое действие, совершенное в соответствии с требованиями законодательства, соответствующее волеизъявлению (выражающее волю) совершивших его уполномоченных правосубъектных лиц, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.
Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты.
Недействительность сделки может быть обусловлена:
незаконностью содержания;
неспособностью физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке (отсутствие правосубъектности, полномочия на заключение сделки);
несоответствие воли и волеизъявления;
несоблюдение формы сделки.
Биржевая сделка может быть признана недействительной, если она заключена с нарушением гражданского законодательства, а также установленного правилами биржевой торговли (локальным актом) порядка заключения сделки (неуполномоченным субъектом, в неустановленные биржей часы биржевой торговли и др.). Последствия недействительности биржевой срочной сделки определяются общими правилами, предусмотренными в ст. 167 ГК РФ.
Критерии недействительности биржевой срочной сделки - это признание биржевой срочной сделки:
ничтожной. Согласно ч. 2 ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки;
оспоримой. Представляется, что органом, который мог бы признать биржевую срочную сделку оспоримой, является арбитражная биржевая комиссия. Процедура признания биржевой срочной сделки недействительной отсутствует в законодательстве.
.3 Порядок заключения и исполнения биржевых срочных сделок
Заключение биржевой срочной сделки - волевое действие по достижению согласия по всем обязательным условиям контракта, направленное на возникновение прав и обязанностей в отношении объекта биржевой срочной сделки.
Порядок заключения биржевых срочных сделок урегулирован нормами гл. 28 ГК РФ и специальными нормами биржевого законодательства. Локальными актами биржи (правилами биржевой торговли) предъявляются дополнительные требования к порядку заключения биржевой срочной сделки. Биржевая срочная сделка должна быть заключена в письменной форме. Сделка, заключенная устно в ходе голосовых торгов, подлежит обязательному документальному оформлению.
Как отмечает И.Г. Абраменкова, особая процедура заключения биржевых срочных сделок предопределяется порядком проведения биржевых торгов, который определен в Правилах биржевой торговли.
Предлагаем выделить следующие этапы заключения биржевой срочной сделки.
этап - оформление и передача биржевого приказа. Будущие стороны биржевой срочной сделки оформляют и передают биржевому посреднику приказ о заключении сделки в установленное Правилами биржевой торговли время, в котором содержатся обязательные условия сделки. Приказ должен содержать определенные реквизиты (вид товара, объем заявки). Приказы проходят биржевую регистрацию.
этап - заключение биржевой срочной сделки в ходе биржевых торгов.
Существует внесистемный и системный порядок заключения биржевых срочных сделок.
Рассмотрим сначала внесистемный порядок.
Одна из сторон биржевой срочной сделки (дилер) либо в ходе электронных торгов лично или биржевой посредник - участник биржевой торговли, действующий от своего имени и за счет клиента, с согласия представляемого лица направляет определенному кругу участников биржевой торговли предложение (оферту) о заключении сделки, а другая сторона, получив оферту лично (дилер) либо с согласия представляемого лица (брокер), принимает решение о заключении сделки.
Биржевая оферта представляет собой предложение, адресованное определенному кругу участников биржевой торговли, содержащее се обязательные условия будущей сделки, оглашенное в процессе проведения биржевых торгов, из которого усматривается воля лица заключить договор.
Требования, предъявляемые к биржевой оферте:
содержание всех обязательных условий будущей биржевой срочной сделки;
определенность;
адресность (оферта адресована определенному кругу лиц);
направленность (намерение лица, которое направляет оферту, заключить договор на указанных или лучших условиях);
Оферентом является:
сторона будущей биржевой срочной сделки (дилер);
сторона будущей биржевой срочной сделки, в случае если брокер действует от имени, за счет клиента. Сторона биржевой срочной сделки направляет оферту посредством профессионального участника биржевой торговли;
профессиональный участник биржевой торговли, действующий от своего имени, за счет клиента, направляет оферту с согласия представляемого лица.
Оферент не может отозвать оферту и считается связанным своим предложением с момента истечения срока, установленного биржей для изменения или отзыва поданной заявки.
Как отмечает И.Г. Абраменкова, биржевой акцепт представляет собой принятие предложения на указанных или лучших условиях участниками биржевых торгов, в ходе проведения биржевой сессии.
Акцептантом является:
сторона будущей биржевой срочной сделки (дилер);
сторона будущей биржевой срочной сделки, в случае если брокер действует от имени, за счет клиента. Сторона биржевой срочной сделки принимает оферту и сообщает о принятом решении профессиональному участнику биржевой торговли;
профессиональный участник биржевой торговли, действующий от своего имени, в интересах представляемого лица, принимает оферту с согласия представляемого лица.
Особенности акцепта биржевой оферты заключаются в следующем:
биржевой акцепт должен быть безоговорочным;
акцепт может быть выражен в устной или письменной форме, в совершении конклюдентных действий по выполнению условий договора;
срок для акцепта ограничен временем проведения биржевых торгов;
направление акцепта максимально совпадает по времени с направлением оферты;
изменение акцептантом существенных условий, за исключением условий цене, заложенных в оферте, является встречной офертой и подлежит рассмотрению оферентом, ранее направившим оферту. По сложившимся биржевым обычаям сделки всегда заключаются по цене, наилучшей для покупателя или продавца, и согласия оферента в случае изменения цены в сторону ее улучшения не требуется.
Итогом второго этапа становится достижения соглашения по всем существенным условиям сделки. На основании достигнутого соглашения согласно биржевым обычаям оформляется маклерская записка, которая является правовым основанием для последующего оформления биржевой срочной сделки в письменной форме. Письменную форму биржевой сделки предусматривают Правила биржевой торговли. После совершения биржевой срочной сделки на площадке представители брокерских фирм оповещают брокерскую фирму о совершенной сделке, которая, в свою очередь, обращается за подтверждением сделки к покупателю и продавцу базового актива. Договор составляется в трех экземплярах, подписывается профессиональными участниками биржевой торговли, действующими от имени клиентов, подлежит регистрации уполномоченным органом биржи - расчетной палатой или регистратором сделок (один экземпляр договора представляется в регистрационную палату биржи). Порядок регистрации сделки биржей определен в Правилах биржевой торговли. О совершенной биржевой срочной сделке брокерские фирмы отчитываются перед расчетной палатой. Расчетная палата является гарантом надлежащего исполнения обязательства контрагентом перед брокерской фирмой, в свою очередь, брокерская фирма является гарантом надлежащего исполнения обязательства клиента перед расчетной палатой.
Биржевой контракт вступает в силу немедленно с момента регистрации биржей заключенной биржевой сделки, порождает правовые последствия для сторон в будущем. Соблюдение контракта становится обязательным для сторон с момента его заключения.
Далее рассмотрим системный порядок заключения биржевых срочных сделок.
Будущие стороны биржевой срочной сделки, будучи дилерами, либо в ходе электронных торгов лично, либо профессиональные участники биржевой торговли, действующие по поручению клиентов, направляют заявки (оферты) в Расчетную палату о намерении приобрести (продать) биржевой актив по указанной в заявке цене. Заявка регистрируется Расчетной палатой. Расчетная палата на основании имеющихся открытых позиций выбирает заявку с противоположной позицией и надлежащим сроком исполнения и сводит будущие стороны сделки друг с другом. Как отмечает Е.А. Павлодский, в момент появления совпадающей заявки с противоположной направленностью происходит фиксинг, заключается сделка, которая подлежит регистрации в реестре совершения сделок.
Надлежащее исполнение сторонами обязательств по биржевым срочным сделкам обеспечивается механизмами обеспечения исполнения обязательств (к примеру, внесением маржевых средств).
Обязательство из биржевой поставочной сделки может быть исполнено путем реальной поставки базового актива. Правила осуществления биржевой торговли описывают правила поставки базового актива.
Поставка базового актива на товарной бирже. Как отмечает О.И. Дегтярева, продавец базового актива выбирает время поставки базового актива в пределах установленного периода поставки, готовит нотис (извещение о своем намерении совершить поставку).
Нотис о поставке бывает двух типов:
переводимый;
непереводимый нотис.
Переводимый нотис - товарораспорядительный документ, дающий право покупателю получить товар на складе. На нотисе существует место для передаточных отметок, которые делает каждый покупатель, а также место для обозначения времени, когда он был получен. Если нотис остается в руках покупателя более 30 минут (или другое установленное биржей время), то он считается принятым или остановленным. Последний держатель нотиса должен принять поставку. После получения непереводимого нотиса покупатель может продать контракт до наступления последнего дня торговли. Однако нотис не переводится сразу же на нового покупателя. Получатель нотиса должен держать его до следующего дня и оплатить один день складских расходов. Но поскольку он продал свой контракт, он выписывает новый нотис и посылает его в расчетную палату после закрытия торговли в день совершения сделки. Эта процедура называется повторным выставлением нотиса. На следующий день расчетная палата суммирует совершенные операции. Покупатель имеет две сделки на своем счете: одну - по фьючерсной позиции, а другую - по реальному товару. Большинство фьючерсных рынков используют непереводимый нотис. После предъявления нотиса в расчетную палату его нельзя изъять или заменить без согласия покупателя или решения арбитражного комитета.
После того как нотис получен покупателем, реальная поставка базового актива происходит через один-два дня. Если условия контракта предоставляют возможность поставки нескольких сортов товара, то продавец вправе выбрать конкретный сорт, подлежащий поставке. О совершенной поставке стороны должны уведомить расчетную палату биржи.
Как отмечает О.И. Дегтярева, в мировой практике биржевой торговли различают два типа поставки товара: первичную и вторичную. Первичная поставка - это поставка товара на склад биржи или получение товара с биржевого склада. Вторичная поставка имеет место в тех случаях, когда одна и та же партия товара без изъятия со склада биржи вновь поставляется по биржевому контракту в течение того же месяца.
После получения покупателем базового актива нотиса стороны уведомляют брокерские фирмы (посредников) о намерении поставить-принять базовый актив. Брокерская фирма обязана уведомить расчетную палату о таком намерении клиентов. После оплаты покупатель базового актива (товара) получает товарораспорядительный документ - складское свидетельство, в котором указаны сорт товара, его количество и местонахождение склада биржи.
Переход прав на бездокументарную ценную бумагу на фондовой бирже. Брокерские фирмы, выступающие от имени клиента, уведомляют расчетную палату о заключенной сделке.
При наступлении срока исполнения биржевой поставочной сделки необходимо уведомить расчетную палату, кастодиана (депозитария) и реестодержателя об исполнении сделки. После перечисления денежных средств, при предоставлении правоустанавливающего документа в порядке, предусмотренном законодательством о рынке ценных бумаг, депозитарий регистрирует переход права собственности на ценные бумаги, а реестродержатель вносит соответствующие изменения в реестр. Согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг, права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.
Обязательство из биржевой расчетной сделки может быть исполнено путем совершения офсетной сделки и проведением взаимных безналичных расчетов.
Согласно положениям Письма ГКАП РФ «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» обязательства по получению (передаче) имущества прекращаются с приобретением однородного фьючерсного контракта, предусматривающего, соответственно, передачу (получение) такого же имущества.
При совершении офсетной сделки происходит взаимозачет встречных обязательств, производимый расчетной палатой.
Требования к офсетной сделке:
бесспорность;
действительность;
допустимость;
однородность обязательств;
встречный характер обязательств;
наступление срока исполнения по встречным обязательствам к моменту взаимозачета.
Необходимо обратить внимание на то, что совершение офсетной сделки стороной А со стороной С означает перемену лиц в обязательстве для первоначального контрагента - стороны В. Сторона А, совершив офсетную сделку со стороной С, закрывает свою позицию и считается исполнившей обязательство. Сторона С становится обязанной стороной.
Сторона А может совершить офсетную сделку со стороной В, в данной случае обе стороны считаются исполнившими обязательство.
Офсетная сделка является разновидностью соглашения об уступке права (цессии). Цессия представляет собой передачу права в силу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки либо на основании иных предусмотренных непосредственно законом юридических фактов, приводящую к замене кредитора в обязательстве. Форма уступки требования определяется в соответствии с положениями ст. 389 ГК РФ: биржевая срочная сделка заключается в простой письменной форме, следовательно, соглашение об уступке права требования тоже должно быть заключено в письменной форме.
Ю.Д. Филипов, описывая просрочку исполнения, отмечал, что у стороны, надлежащим образом исполнившей свое обязательство, есть право по наступлении просрочки исполнения произвести при просрочке продавца равную покупку, а при просрочке покупателя - равную продажу (т.е. принудительно закрыть позицию) с отнесением убытков на своего неисправного контрагента.