Ходатайство свидетеля - есть обращение к дознавателю, следователю, прокурору или в суд с просьбой о предоставлении реализовать право закрепленное в законодательстве или выполнить какие либо процессуальные действия, принять процессуальные решения (ст. 120 УПК РФ). Ходатайства в уголовном судопроизводстве подаются с целью установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (ст. 73 УПК РФ) или с целью обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица.
Ходатайство, на основании статьи 120 УПК РФ, можно заявить, как в письменной, так и в устной форме, в любой момент производства по делу. Письменное ходатайство приобщается к делу, устное записывается в протокол.
Согласно статьи 121 УПК РФ: «Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления».
Жалоба - основанное на законе обращение, на принятое решение, действие (бездействие), затрагивающее права и интересы лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве, направленное руководителю следственного органа, прокурору или судье (суд), которые в пределах своей компетенции, определенной законом, уполномочены на его рассмотрение, с требованием устранения действительного или предполагаемого нарушения. Жалоба может быть подана как в письменной, так и в устной форме. На досудебном производстве законом не ограничиваются сроки на право обжалования, она может быть подана в любой момент производства по делу. В части 1 статьи 124 УПК РФ прописаны сроки рассмотрения жалобы прокурором в течении 3 суток, в исключительных случаях до 10 суток. По результатам рассмотрения жалобы прокурор выносит постановление (ч. 2 с. 124 УПК РФ), о решении содержащимся в постановлении незамедлительно уведомляется заявитель (ч. 3 ст. 124 УПК РФ).
Часть 7 пункта 4 статьи 56 УПК РФ содержит в себе право свидетеля ходатайствовать о применении мер безопасности, которые предусмотрены частью 3 статьи 11 УПК РФ: «При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, руководитель следственного органа, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные статьями 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 пунктом 4 части второй и 278 частью пятой настоящего Кодекса, а также иные меры безопасности, предусмотренные законодательством Российской Федерации».
Кроме выше перечисленных прав, закрепленных в части 4 статьи 56 УПК РФ, в других главах и статьях УПК РФ также закреплены некоторые права свидетеля. Так как свидетель является участником уголовного процесса, при наличии оснований предусмотренных частью 1 статьи 64 УПК РФ, статьей 63 УПК РФ, он имеет право заявлять отвод судье.
Свидетель, на основании статьи 2 части 131 УПК РФ, имеет право на возмещение процессуальных издержек, которые возмещаются за счёт федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства: суммы, выплачиваемые по назначению дознавателя, следователя или суда, на покрытие расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий и проживанием (расходы на проезд, наем жилого помещения и дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства, выплачиваемые работающим и имеющим постоянную заработную плату в возмещение недополученной ими заработной платы за время, затраченное ими в связи с вызовом в орган дознания, к следователю, прокурору или в суд, суммы, выплачиваемые не имеющим постоянной заработной платы, их законным представителям, за отвлечение их от обычных занятий.
Часть 6 статьи 190 УПК РФ дает свидетелю право ходатайствовать о дополнении и уточнении показаний, что подлежит обязательному удовлетворению.
Свидетель имеет право знакомиться с заключением эксперта ?(ч. 2 ст. 198, ч. 2 ст. 2?0?6? УПК РФ), только в том случае, если субъектом судебной экспертизы был он сам.
Свидетель, на основании части 1 статьи 279 УПК РФ, имеет право использовать и зачитывать письменные заметки в суде, которые по требованию суда обязан предъявить для приобщения к делу.
На допросе свидетель имеет право пользоваться документами и записями (ч. 3 ст. 189 УПК РФ). По разъяснения изложенного свидетель может сопровождать показания рисунками, чертежами, схемами с приложением их к протоколу допроса.
Необходимо, в целях обеспечения принципа закрепленного в части 1 статьи 48 Конституции РФ, о гарантируемом праве каждому, на квалифицируемую юридическую помощь, статью 189 дополнить пунктом 6 - обязательное присутствие адвоката при допросе свидетеля. Допрос свидетеля в присутствии адвоката, будет гарантировать соблюдение конституционного принципа, права каждого на защиту. В дальнейшем не возникнет сомнений в допустимости показаний свидетеля данных на предварительном следствии.
Обеспечение данного вопроса предлагается за счёт дежурных адвокатов, правозащитников, студентов вузов, дополнительно это будет способствовать увеличению рабочих мест. Данный подход будет являться дополнительной гарантией соблюдения прав свидетеля и позволит своевременно воспользоваться свидетельским иммунитетом.
2.2. Понятие и содержание свидетельского иммунитета
Термин «иммунитет», в переводе с латинского, означает - «освобождение, избавление от чего-либо»[34]. На языке юристов это процессуальная гарантия, выделяющая особую категорию граждан, поименованную в УПК РФ, которым дано исключительное право, не подчиняться определенным правилам и направленная на обеспечение прав и интересов граждан, включенных в эту группу.
В словаре Ожегова С.И. «иммунитет» это: «Предоставленное кому-н. исключительное право не подчиняться нек-рым общим законам». Многие ученые - юристы, авторы научных работ придерживаются мнения, что с термином «иммунитет» ассоциируются такие понятия, как льготы и преимущества, исключение из правил, особые права первых лиц государства.
Агаев Ф.А. под иммунитетом рассматривает «особый (усложненный) порядок уголовного судопроизводства, выражающийся в установлении изъятий из общего порядка судопроизводства и особых юридических преимуществ для отдельных категорий российских и иностранных граждан»[35]. Даев В. Г. считает, что термин «иммунитет» в собственном юридическом смысле означает «исключительное право не подчиняться некоторым правилам»[36].
Е. В. Евстратенко определяет свидетельский иммунитет «как право отказа от дачи показаний в качестве свидетеля в предусмотренных законом случаях и в силу определенных законом оснований и освобождение от ответственности за отказ от дачи показаний»[37].
В пункте 40 статьи 5 УПК РФ иммунитет - право лица не давать показания против себя и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим кодексом.
Свидетельский иммунитет формально можно разделить на две группы:
1) иммунитет семейный (условный), так как в эту категорию входят: сам свидетель родители, супруга, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, бабушка, дедушка, внуки;
2) иммунитет определенной группы лиц, в связи с исполнением ими должностных обязанностей (безусловный);
По вопросу, относить ли к свидетельскому иммунитету только первую группу мнения ученых - процессуалистов расходятся. Так, по мнению М.М. Шейфер, «свидетельский иммунитет - это право свидетеля отказаться от дачи показаний»[38], а никак ни категоричный запрет. В.Г. Даев считает, что «свидетельский иммунитет охватывает, и запрет на допрос некоторых лиц в качестве свидетелей и право отказаться от дачи показаний»[39]. В связи с эти можно согласиться с высказыванием Хичибеевой Е. И.: «Полагаю, что позиция ученых процессуалистов, придерживающихся широкой трактовки свидетельского иммунитета, наиболее предпочтительна, поскольку содержание свидетельского иммунитета охватывает два аспекта: с одной стороны, речь идет о запрете допрашивать определенных лиц в качестве свидетелей; с другой, - определение в законе круга лиц, имеющих право не давать показания в качестве свидетелей или отказаться отвечать на некоторые вопросы»[40].
По смыслу части 2 статьи 11 УПК РФ лица, обладающие свидетельским иммунитетом, предупрежденные о своих правах закрепленных в части 1 статьи 51 Конституции РФ, а также о том, что их показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу, имеют право дать показания по делу. Свой отказ от дачи показаний эта группа лиц не обязана мотивировать.
Согласно проведенному Волосовой Н. Ю. анкетированию «следователей, прокуроров и судей выявила следующую тенденцию - 47,2 % опрошенных лиц указали на то, что принуждение является необходимым элементом при производстве экспертизы, получении образцов для сравнительного исследования (из них судей - 119 (56,1 %); прокуроров - 61 (51,6 %); следователей - 120 (61,9 %)), 17,6 % указали на то, что, исходя из конституционных предписаний, принуждать человека к действиям, изобличающим его, противоречит основному закону (из них судей - 49 (23,1 %); прокуроров - 24 (20,3 %); следователей - 39 (20,1 %)), а 19,7 % практических работников затруднились ответить на этот вопрос (из них 44 (20,8 %); прокуроров - 33 (27,9 %); следователей - 35 (18 %)) (см. приложение 1 и приложение 5 к настоящему исследованию)»[41].
Вместе с тем, согласие подозреваемого или обвиняемого требуется не во всех случаях. Так для проведения различных процессуальных действий с его участием (осмотр места происшествия, опознание, получение образцов для сравнительного исследования) по уголовному делу, в целях соблюдения принципов содержащихся в статье 55 Конституции РФ, при соблюдении установленной УПК РФ процедуры и последующей судебной проверки и оценки полученных доказательств, согласия последних не требуется, что следует из определения Конституционного суда «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Черкесского городского суда Карачаево - Черкесской Республики о проверки конституционности п. 2 ч. 4 ст. 46 и п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ» от 16 декабря 2004 года № 448 - О.
Свидетельский иммунитет гарантирует участникам, принадлежащим к «близким родственникам» отсутствие негативных последствий за отказ от дачи показаний, сохранения в тайне определенных сведений, а также в соответствии со статьей 316 УК РФ освобождает от ответственности за заранее не обещанное укрывательство преступления, совершенного кем - то из них.
Как же быть другим группам лиц? Необходимо отметить, что нельзя согласиться с законодателем, который ограничил круг лиц, лишь «близкими родственниками» в отношении которых, лицо участвующее процессе имеет право применить нормы статьи 51 Конституции РФ. В части 3 статьи 5 УПК РФ[42] и части 37 статьи 5 УПК РФ[43] содержится указание лиц, в отношении которых свидетелю по морально - этическим признакам будет сложно дать правильные и нужные показания, т.к. очень крепкие семейные узы. Например, «крестные» родители, по православной традиции берут на себя обязанность, воспитывать ребенка в духе православия и ответ за воспитание будут давать на Страшном Суде, считается, что между крестными родителями и их чадами связь намного больше и глубже[44]. К «близким лицам» могут относиться соседи, друзья, однополчане с которыми могут связывать более тесные узы, чем с родственниками.
Отсутствие свидетельского иммунитета данной категории лиц, противоречит нормам морали, а также нарушает принципы, закрепленные в части 2 статьи 21 Конституции РФ. Допрос «близких лиц» может привести к ссорам в семьях и последующим их распадом, разрывом родственных отношений.
Учитывая выше сказанное, можем сделать вывод, что польза свидетельского иммунитета для близких лиц не только в осуществлении защиты прав и соответствии требованиям морали, а еще и действенная мера по предотвращению искажения показаний.
Косвенно это подтверждается в Федеральном законе «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» от 20.08.2004 года № 119 ФЗ. В нем законодатель считается с тем, что безопасность и благополучие лиц, относящихся к категориям «родственники» и «близкие лица», могут влиять на психоэмоциональное состояние свидетеля, а значит и на отправление правосудия в целом.
Ф.А. Агаев и В. Н. Галузо объясняют необходимость расширения перечня близких лиц с учётом местных или национальных традиций субъектов Российской Федерации[45].
Предложение по расширению круга лиц, выносилось на защиту диссертации кандидатом юридических наук Литвинцевой Натальей Юрьевной»[46], с которым нельзя не согласиться.
Ко второй группе, в соответствии с частью 3 статьи 56 УПК РФ, относятся лица, которые получили информацию, в силу исполнения своих профессиональных обязанностей имеют право на молчание. В эту группу входят: «судьи, присяжные заседатели - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу; адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием; адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи; священнослужитель - об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди; член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий (ч. 3 ст. 56); эксперт - по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспертизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы (ч. 2 ст. 205).
Кроме указанных выше лиц, служебным свидетельским иммунитетом обладают на основании имеющих перед УПК большую юридическую силу Конституции РФ (ст. 91) - Президент РФ; ФКЗ от 26.02.1997 «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» (ст. 12) - Уполномоченный по правам человека в РФ, а также на основании ч. 2 ст. 3 УПК - лица, наделенные дипломатической неприкосновенностью»[47].
Иммунитет адвоката закреплен и в законе об адвокатуре: адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого - о сведениях, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью, а также ее оказанием, так как это связано с защитой конфиденциальных сведений и оказанием квалифицированной юридической помощи и соблюдением адвокатской тайны[48].
«Освобождение защитника от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах, которые стали ему известны или доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению интересов обвиняемого и является гарантией беспрепятственного выполнения защитником возложенных на него функций; в этом заключается смысл и предназначение указанной нормы»[49].
Нужно отметить, что лица указанные в пунктах 2, 3 части 3 статьи 56 УПК РФ, не подлежащие допросу в качестве свидетелей, когда в этом заинтересованы они сами или их подзащитные, имеют право дать показания и в последующем сменить процессуальный статус с защитника на свидетеля[50].