- сделки гашения межбанковских кредитов.
- сделки уступки третьим лицам прав требования по ликвидным кредитам (с оплатой таких прав требования с расчетных счетов внутри самого банка).
- сделки «выборочного» исполнения платежных поручений клиентов банка.
- сделки зачета взаимных требований.
- сделки, направленные на выплаты повышенных компенсаций бывшим сотрудникам банка.
- сделки направленные на отчуждение ликвидных активов банка (недвижимости). Поскольку сделки отчуждения недвижимости по нерыночным ценам в банковской практике практически не встречаются ввиду жесткого контроля со стороны Банка России, банками были изобретены крайне интересные способы вывода активов при использовании закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости Например, Определение Арбитражного суда Челябинской области от 29.08.2013г. по делу № А76-21207/2011 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
По основаниям оспаривания можно разделить на:
- подозрительные сделки (сделки с неравноценным встречным предоставлением (п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве) и сделки, совершенные должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве));
- сделки с предпочтением (ст. 61.3 Закона о банкротстве);
- сделки, недействительные по «общегражданским» основаниям (ст. 10 и ст. 168-179 ГК РФ).
Подозрительная сделка с неравноценным встречным исполнением обязательств подразумевает, что цена и (или) иные условия такой сделки существенно отличаются (в худшую для должника сторону) от цены и (или) иных условий аналогичных сделок в сравнимых обстоятельствах. Неравноценным встречным исполнением обязательств признается любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость имущества переданного должником или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, которая определяется с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.
Для признания сделки подозрительной и совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов необходимо, чтобы в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и необходимо наличие осведомленности другой стороны сделки о данной цели должника к моменту ее совершения. Если другая сторона является (признана судом) заинтересованным лицом или если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, то предполагается, что другая сторона была осведомлена о такой цели сделки.
Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается в следующих случаях:
1) на дату совершения сделки у должника имелись признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества, сама сделка совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица,
2) сделка заключается в выплате доли в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников),
3) сделка совершена при наличии одного из следующих условий:
- стоимость переданного имущества либо принятых обязательств (обязанности) составляет более 10% балансовой стоимости активов должника (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением сделки);
- должник изменил свое местонахождение незадолго до совершения сделки или после этого, не уведомив кредиторов, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил (исказил) правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством РФ, либо данные документы были уничтожены (искажены) из-за ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности;
- должник после совершения сделки по отчуждению имущества фактически продолжал пользоваться и (или) владеть им либо продолжал давать указания новому собственнику об условиях владения, пользования или распоряжения данным имуществом.
Таким образом, оспаривание подозрительных сделок производится в целях увеличения конкурсной массы, из которой будут удовлетворяться требования кредиторов, возвращения в нее имущества, отчужденного должником по заниженной цене, в том числе лицам, состоящим в сговоре с должником относительно причинения вреда имущественным правам кредиторов.
Сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица (сделка с предпочтением) предполагает, что она влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:
- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;
- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;
- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;
- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве.
Оспаривание сделок с предпочтением необходимо, прежде всего, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов, никто из которых по общему правилу не вправе удовлетворять свои требования в большей мере, чем другие кредиторы. Сделки с предпочтением недопустимы именно потому, что путем совершения таких сделок удовлетворение требований кредиторов производится с нарушением принципа соразмерности, несоблюдение которого представляет собой не что иное, как обход законодательства о банкротстве.
По мнению С.А. Кузнецова, признание сделок недействительными по «общегражданским» основаниям направлено в большей степени не на защиту кредиторов от недобросовестных действий должника, связанных с умышленным уменьшением размера конкурсной массы путем отчуждения и (или) сокрытия имущества, подлежащего включению в конкурсную массу, а на возложение на конкурсных управляющих функций, полномочий и обязанностей по управлению делами должника. Предусмотренные ст. 168-179 ГК РФ общие основания недействительности сделок рассматриваются в качестве способа защиты субъективных гражданских прав от правонарушений (ст. 12 ГК РФ), а не в качестве средства защиты законных интересов от злоупотреблений субъективными гражданскими правами, в том числе законных интересов кредиторов от недобросовестных действий несостоятельного должника Кузнецов С.А. Указ. соч..
Но, на наш взгляд, признание сделок по «общегражданским» основаниям является одним из прямых способов защиты интересов кредиторов. В соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009г. № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» Вестник ВАС РФ. 2009. № 7. по требованию кредитора или арбитражного управляющего может быть признана недействительной сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п. 1 ст. 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов. По основаниям оспаривания, относящихся к подозрительным сделкам и следкам с предпочтением, правом подавать соответствующие заявления наделен только конкурсный управляющий (ст. 189.40 и ст. 189.90 Закона о банкротстве).
Так, например, ИП Ц. являясь кредитором ООО обратился в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к ООО и ИП М. о признании недействительным заключенного между ответчиками договора купли-продажи векселя от 01.07.2005г. Решением суда первой инстанции от 20.07.2006г. в удовлетворении заявленного требования отказано. Постановлением суда апелляционной инстанции от 28.08.2006г. решение суда первой инстанции оставлено без изменения. ФАС Восточно-Сибирского округа постановлением от 09.11.2006г. названные решение и постановление оставил без изменения. И лишь Президиум ВАС РФ, проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении и выступлении присутствующего в заседании представителя истца, посчитал, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене.
Проблема заключалась в том, что доводы истца о притворном характере оспариваемой сделки судами по существу не рассматривались. Отказы в удовлетворении иска были мотивированы тем, что истец не является заинтересованным лицом, которое в силу п. 2 ст. 166 ГК РФ имеет право на предъявление требования о признании недействительной ничтожной сделки. При этом суды не приняли во внимание важное обстоятельство: истец является одним из кредиторов должника в деле о банкротстве. Следовательно, истец вправе ставить вопрос о признании сделки, совершенной должником, недействительной (ничтожной), поскольку такая сделка затрагивает его имущественные интересы, влияет на размер конкурсной массы и объем прав кредиторов в деле о банкротстве. В связи с этим суд обязан был оценить характер оспариваемой сделки по существу Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2007г. № 2196/07 // Вестник ВАС РФ. 2007. № 10..
Таким образом, оспаривание сделок по «общегражданским» основаниям является единственным прямым способом защиты кредиторами своих прав и интересов, поскольку по таким основаниям они наделены правом подавать заявления о признании сделок должника недействительными, поскольку совершение таких сделок представляет собой злоупотреблением правом.
По мнению С.А. Кузнецова, законодательство о банкротстве в данном направлении следует усовершенствовать и предоставить право оспаривать сделки должника не только арбитражному управляющему, но и кредиторам Кузнецов С.А. Указ. соч.. Данная позиция вызывает неоднозначную реакцию: с одной стороны, это может повлечь массовое обращение недовольных кредиторов в суды с заявлениями об оспаривании сделок должника, при отсутствии у них всей необходимой информации для доказывания, а с другой стороны, фактически судебная практика, разъяснения Пленумов ВАС РФ подтверждают наличие такого права у кредиторов. Данный вопрос требует детальной проработки с целью включения права кредиторов на оспаривание сделок в Закон о банкротстве.
Помимо различий в основаниях оспаривания сделок для каждой группы сделок предусмотрены свои периоды, в течение которых совершенные сделки могут быть признаны недействительными. Датой, от которой отсчитываются данные периоды, является дата назначения Банком России временной администрации по управлению банком.
Так, период, в течение которого, были совершены подозрительные сделки при неравноценном встречном исполнении обязательств и могут быть оспорены, составляет один год до даты назначения временной администрации, а при подозрительных сделках, совершенных должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов - три года.
Для сделок с предпочтением такой период составляет 1 месяц до даты назначения временной администрации. Но если кредитору или иному лицу, в отношении которого была совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, то такой срок уже составляет 6 месяцев. При этом предполагается, что заинтересованное лицо знало о наличии у банка-должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.
Наиболее распространенными и наиболее спорными с точки зрения столкновения интересов реестровых кредиторов и контрагентов по сделкам предбанкротного периода являются сделки с предпочтением, по своей сути обычные для банковской практики. Рассмотрим особенности оспаривания сделок с предпочтением при банкротстве банков.
При оспаривании сделок по списанию банком денежных средств со счета клиента в этом банке в счет погашения задолженности клиента перед банком (в т.ч. безакцептное), по перечислению банком денежных средств со счета клиента в этом банке на счет этого же или другого лица в другой кредитной организации (в т.ч. безакцептное) либо по выдаче наличных денежных средств со счета клиента конкурсному управляющему необходимо доказать, что соответствующие сделки вышли за пределы обычной хозяйственной деятельности кредитной.
Признаками того, что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности является наличие любого из следующих условий (если не доказано иное):
1) оспариваемый платеж был осуществлен банком-должником через корреспондентский счет с нарушением очередности, установленной ГК РФ, при наличии в это время других распоряжений клиентов, выраженных в такой же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на данном корреспондентском счете, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету банка-должника;