2) клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к банку-должнику;
3) назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с банком-должником, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа. При этом размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили 1 000 000 рублей (для платежей, совершенных в иностранной валюте - эквивалентную сумму по курсу Банка России, установленному на дату платежа). Данный признак не применяется при оспаривании платежей, направленных на исполнение денежных обязательств банка-должника по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам, договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).
В качестве основания для признания сделки вышедшей за пределы обычной деятельности и ее совершении с предпочтением можно, с учетом всех обстоятельств дела, рассматриваться следующие сведения:
а) в день совершения сделки действовал в отношении банка-должника запрет Банка России на осуществление соответствующих банковских операций;
б) на момент совершения сделки у банка-должника имелась картотека неоплаченных платежных поручений клиентов, т.к. в банке отсутствовали денежные средства на корреспондентском счете;
в) платеж был исполнен банком-должником в обход других платежных поручений клиентов, ожидающих своего исполнения, которые в это время не могли свободно распоряжаться своими средствами;
г) клиент располагал недоступной прочим лицам информацией о финансовом состоянии кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о возможном принятии Банком России в краткосрочной перспективе решения об отзыве лицензии, т.к. был аффилирован с сотрудниками, акционерами (участниками) банка-должника;
д) клиент досрочно расторгнул договор срочного вклада и перевел данные денежные средства в другой банк с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;
е) клиент перевел денежные средства (по счетам внутри банка) в качестве исполнения договора поручительства, заключенного незадолго до даты платежа, по кредиту третьего лица перед банком-должником, который был выдан за долго до даты оспариваемого платежа.
При оспаривании сделок, совершенных в обычной хозяйственной деятельности действует общее правило: сделки по передаче имущества и принятию обязательств (обязанностей) не могут быть оспорены, если стоимость передаваемого имущества, либо размер принятых обязательств (обязанностей) менее 1% стоимости активов банка-должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности банка-должника за последний отчетный период. Но данное правило применяется во всех случаях, кроме оспаривания платежей, направленных на исполнение денежных обязательств банка по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам, договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).
Сделка или перевод денежных средств, совершенные банком - участником платежной системы (в т.ч. иностранной), центральным платежным клиринговым контрагентом, расчетным центром платежной системы и по которой банк несет обязательства в результате определения платежных клиринговых позиций на нетто-основе в рамках платежной системы, не может быть признана недействительной как сделка вышедшая за переделы обычной хозяйственной деятельности.
Таким образом, то, что банки являются организациями, осуществляющими расчетно-кассовое обслуживание физических и юридических лиц, находит свое выражение в особенностях при оспаривании сделок.
Одним из самых распространенных случаев оспаривания сделок с предпочтением, является погашение клиентом (или третьими лицами, например по договорам поручительства) кредита в безналичной форме в преддверии банкротства банка. Обращаясь в арбитражный суд с заявлениями об оспаривании сделок должника в форме безналичного платежа по погашению ранее выданного кредита, конкурсные управляющие обычно мотивируют свое право на иск следующим: клиент является кредитором банка по договору банковского счета, а погашение им задолженности по кредиту за счет остатка по банковскому счету влечет преимущественное удовлетворение его требований из договора банковского счета, поскольку, погасив кредит за счет остатка по банковскому счету, при введении в отношении банка конкурсного производства, клиент утрачивает необходимость обращаться с заявлением об установлении требований в порядке третьей очереди Например, Постановления ФАС Уральского округа от 29.05.2012г. № Ф09-9420/11 по делу № А47-939/2010; ФАС Московского округа от 09.08.2012г. по делу № А40-10909/12-73-65; Определения ВАС РФ от 06.08.2012г. № ВАС-1620/12 по делу № А53-26698/2010, от 10.05.2012г. № ВАС-5891/12 по делу № А76-16532/2010 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
Но это совсем не означает, что абсолютно все безналичные платежи, направленные на погашение кредитов, подлежат оспариванию. Для добросовестных клиентов важную роль играет доказывание, что платежи по погашению кредитов были совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности Например, Определение ВАС РФ от 09.07.2012г. № ВАС-3776/12 по делу № А40-151938/10-71-714Б // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
В соответствии с п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010г. № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» Вестник ВАС РФ. 2011. № 3., определяя совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, необходимо учитывать, что такая сделка существенно не отличается по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся ранее должником в течение продолжительного периода времени. К сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности могут относиться платежи по длящимся обязательствам (очередная выплата по кредиту в соответствии с графиком погашения, оплата ежемесячного арендного платежа, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, оплата за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). По общему правилу не относятся к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также досрочный возврат кредита без обоснованных разумных экономических причин.
Несмотря на данные разъяснения, при их применении, рассматривая вопрос оспаривания сделок, необходимо учитывать все конкретные обстоятельства дела.
В предмет доказывания споров о признании сделок банка-должника недействительными входит не только факт досрочного исполнения заемщиком банка-должника кредитного обязательства. Необходимо исследовать причины, которыми был обусловлен досрочный возврат кредита, экономическая целесообразность досрочного погашения, соответствие действий сторон сложившейся между ними деловой практике. В частности, следует выяснять, не носила ли оспариваемая сделка выборочный характер, был ли соблюден предусмотренный кредитным договором порядок досрочного исполнения обязательства (направление уведомления о намерении досрочно погасить кредит), имелся ли на корреспондентском счете банка-должника остаток денежных средств, достаточный для исполнения всех предъявленных ему платежных документов клиентов банка-должника Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 22.12.2014г., от 03.03.2015г. по делу № А76-26516/2013 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
Таким образом, сам факт досрочного исполнения обязательства по кредитному договору не влечет неизбежного признания такой сделки должника недействительной.
В целом хочется отметить, что в 2013-2014 годах произошел поворот судебной практики и разъяснений Пленумов ВАС РФ в сторону добросовестных контрагентов. Тем не менее, основания для оспаривания сделок во многом носят субъективных характер, и требуется законодательное закрепление объективных критериев недействительности.
Помимо такого механизма защиты интересов кредиторов, как оспаривание сделок, конкурсный кредитор вправе отказаться от исполнения финансовых договоров и иных сделок, совершенных банком и не исполненных сторонами полностью или частично, если исполнение банком таких сделок повлечет за собой убытки для банка по сравнению с аналогичными сделками, совершенными при сравнимых обстоятельствах. При этом отказ от исполнения финансовых договоров может быть заявлен только в отношении всех существующих между кредитором и должником финансовых договоров.
К финансовым договорам относятся договоры, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), которое соответствует примерным условиям договоров, предусмотренным ст. 51.5 Закона «О рынке ценных бумаг», и (или) договоров, заключенных на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга (далее - финансовые договоры).
Следующим механизмом защиты прав и интересов кредиторов является привлечение к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих банка по его обязательствам.
При недостаточности средств банка-банкрота для удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий предъявляет к лицам, виновным в доведении банка до банкротства, иски о привлечении их к гражданско-правовой ответственности. В некоторых случаях таким правом обладает и конкурсный кредитор. Взысканные с виновных лиц денежные средства зачисляются в состав конкурсной массы банка и используются для расчетов с ее кредиторами.
Совершенствование законодательства о банкротстве в декабре 2014 года позволило значительно расширить круг лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам банкрота, а также упростило саму процедуру привлечения к такой ответственности.
Согласно п. 6 ст. 189.23 Закона о банкротстве заявление о привлечении лица, контролирующего банк, к субсидиарной ответственности может быть подано не позднее трех лет со дня признания банка банкротом. В случае пропуска этого срока по уважительной причине он может быть восстановлен судом. До изменений в декабре 2014 года закон устанавливал, что такое заявление может быть подано в течение одного года со дня, когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом. В случае пропуска этого срока по уважительной причине он мог быть также восстановлен судом.
Изучение судебной практики показало, что суды часто отказывали в удовлетворении требований о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по причине пропуска срока исковой давности. Действительно, учитывая сложность и объем работы в ходе процедур банкротства кредитных организаций, не всегда удавалось выявить все необходимые обстоятельства, собрать доказательства и обратиться в суд с соответствующим заявлением. В результате этого виновные лица оставались безнаказанными, а требования кредиторов оставались не удовлетворенными. Увеличение срока исковой давности направлено на защиту кредиторов банка, а также является превентивной мерой для контролирующих банк лиц от злоупотреблений.
Банкротство банка считается вызванным действиями (бездействием) контролирующих лиц, которые имели право давать обязательные для банка указания либо иным образом имели возможность определять его действия только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения банком действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит банкротство банка.
Под контролирующим банк лицом понимается лицо, имеющее либо имевшее до принятия арбитражным судом заявления о признании банк банкротом право давать обязательные для исполнения банком указания или возможность иным образом определять действия банка, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления банка либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления банка иным образом. Следовательно, к субсидиарной ответственности по долгам банка, признанного банкротом, могут быть привлечены участники, акционеры, президент, председатель правления, его заместители, председатель, члены совета директоров, управляющий отделением, главный бухгалтер, фактический собственник, а также иные лица.
Для привлечения лица к субсидиарной ответственности необходимо установить наличие у такого лица права давать обязательные для банка указания, наличие его вины (использование права дать указание), а также наличие причинно-следственной связи между виновными действиями (бездействием) лица и их последствиями в виде признания банка банкротом.
Действия (бездействие) могут выражаться, например, в невыполнении руководством банка требований Банка России по вопросам кредитования при принятии решений о выдаче кредитов, необеспечении проведения комплексного и объективного анализа деятельности заемщиков Например, Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2016г. по делу № А40-47704/2010 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)., заключении за несколько месяцев до отзыва у банка лицензии сделок по кредитованию с заведомо неплатежеспособными заемщиками Например, Постановление Арбитражного суда Московской области от 18.09.2014г. по делу № А40-15836/2010 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
Привлекаются к субсидиарной ответственности контролирующие лица и в случае, если такими лицами были совершены сделки, которые были направлены на причинение ущерба кредиторам банка Например, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2015г. по делу № А40-77625/2012 // URL: http://kad.arbitr.ru/ (дата обращения 06.07.2016г.)..
Отдельным основанием для привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности является нарушение требований законодательства к формированию, ведению, хранению документов, отражающих экономическую деятельность банка, и баз данных банка на электронных носителях (резервных копий баз данных), а также обязанности их передачи временной администрации по управлению кредитной организацией или конкурсному управляющему. При этом законодатель расширил круг лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам банкрота в связи с указанным нарушением. По данному основанию могут быть привлечены лица ответственные за ведение и хранение таких документов.