«наиболее сильное распространение К. суды получили со времен Наполеона, когда торговые законы во Франции были выделены в особый законодательный сборник. Система французских торговых законов и судов сильно повлияла на другие государства Европы».
Так, мы видим, что самому процессу разрешения торговых споров в кодексе Наполеона была посвящена лишь последняя книга, в то время как в указе Николая I весь законодательный акт регламентировал судопроизводство в коммерческих судах. Французский торговый кодекс включил в себя не только материально-правовые нормы, но и процессуальные правила, российский же - процессуальные.
Во Франции, как мы видим, всегда особое внимание уделялось конкурсному праву, и кодекс Наполеона не стал исключением. Новый торговый кодекс внес много улучшений в существовавшее конкурсное право, обеспечивая в большей степени интересы кредиторов. Ключевым признаком банкротства считалось прекращение должником платежей. Кодекс закрепил новые правила также и при аресте имущества должника, выбора попечителя и др. Учёные отмечают суровость данного закона, так как одновременно с признанием лица банкротом ему предписывалось заключение в тюрьму либо домашний арест, что повлекло за собой бегство признанных банкротами лиц и невозможность из-за их отсутствия окончания процедур по раскрытию имущества и исполнения решения суда в полном объеме.
Судьи в коммерческих судах назначаются по выборам купеческого сословия и с утверждения верховной власти. Состав суда состоял из одного председателя и от 2 до 8 судей.
Срок службы 2 года: судьи несут свои обязанности временно и безвозмездно, а сама служба считалась почетной. Возраст, которого должен достичь кандидат устанавливался в 30 лет для судей и в 40 лет для председателей суда.
В председатели коммерческого суда могут быть выбраны только лица, обязательно имеющие стаж работы в качестве судьи коммерческого суда - в российском законодательстве такого требование не было. В России же судьи назначались на свои должности Высочайшими указами Правительствующего Сената по представлению министра юстиции. Кандидаты избираются и представляются министру юстиции от городских обществ, состоящих из купцов, то есть в России этот процесс смешанный. Судьи в России назначались бессрочно по аналогии со всеми чиновниками, состоящими на государственной службе, за что получали жалованье. В судоустройстве Франции чувствуются демократические начала - большая выборность судей и ограниченный срок их полномочий.
В коммерческих судах Франции все судьи принадлежат к торговому званию. В других странах состав обыкновенно смешанный: или один председатель, или, кроме него, еще несколько членов принадлежат к судебному званию, а остальные (или все) члены суда -- к торговому.
При Французском коммерческом суде состояли: секретарь, назначаемый министерством юстиции, судебные приставы, а при Парижском коммерческом суде состояли особые лица в количестве 10 человек (фр. gardes du commerce), функция которых состояла в приведении к исполнению постановлений суда о личном аресте (здесь так же можно увидеть особенности правового статуса коммерческого суда столицы, что было типичным для коммерческих судов в Российской империи). В Российской империи в каждом коммерческом суде в соответствии с § 3 и 4 Указа должна была быть образована канцелярия, в состав которой обязательно должны были входить: секретари и их помощники, протоколисты, переводчики, писцы, присяжные приставы и служители.
При коммерческих судах Франции не было прокуроров - и в этом российские суды были абсолютно схожи с французскими. Не было при судах ни стряпчих, ни адвокатов: стороны могли ходатайствовать в суд либо лично, либо через «обыкновенных поверенных».
Апелляции на решения коммерческих судов во Франции приносятся в общие апелляционные суды, что схоже с процессом обжалования решений в России, ведь Сенат также являлся общим вышестоящим органом для общегражданских и коммерческих судов, и специальных апелляционных, а тем более кассационных инстанций ни во Франции, ни в России не существовало. Например, к 1862 году во Франции было подано 860 апелляционных жалоб на решения коммерческого суда.
Как отмечалось выше, одним из плюсов торгового судопроизводства была его быстрота, что было свойственно и судам Франции: «особенной быстротой отличается производство во французских К. судах».
Так, в деятельность коммерческих судов России и Франции есть много общего, что логично в виду того, что Устав 1832 г. Николая I был построен М.М. Сперанским на основе Торгового кодекса 1807 г. Наполеона I.
Торговый кодекс Наполеона Бонапарта, принятый в 1807 г. стал важным законодательным актом для всей романо-германской правой семьи, его положения были восприняты многими государствами, в том числе Россией, а многие нормы закреплены и в современных правовых актах разных стран. Кодекс был пронизан идеями свободной торговли, выборности судей и наделением спорящих сторон большим объемом процессуальных прав. Франция с принятием этого закона, и последующих актов упрочила идею самостоятельности торгового права и коммерческого процесса, послужила аргументом к выделению торгового права в самостоятельную отрасль, а коммерческого процесса в самостоятельный вид судопроизводства.
2.2 Коммерческие суды в Германии
Священная римская империя германской нации в конце ХVIII - начале XIX в. являлась сложным, неоднородным государственным образование, включала в себя прямые владения германского императора и еще около 1 800 различного рода территорий, с неоднородным правовым статусом. Всё это повлекло за собой, как следствие, неупорядоченность правовой системы в стране. коммерческий суд правовой арбитражный
Торговое право и процесс не стали исключением: немецкие учёные- юристы сопоставляли торговое право Германии со «старым ковром, сшитым из нескольких полос».
В рассматриваемый период на территории различных германских земель действовало большое количество всевозможных нормативных правовых актов, регулирующих торговый процесс: вексельные, цеховые или маклерские уставы, которые зачастую были противоречащими друг другу и существующим общественным отношениям, и устаревшими, так как некоторые были приняты еще в XVII веке. Например, в Баварии вплоть до середины XIX века действовал Вексельный устав 1785 года, а всего на территории Германии насчитывалось 56 Вексельных уставов.
«В королевстве Вюртемберг в конце ХVIII - начале XIX в. также действовало огромное количество различных правовых актов в сфере регулирования торгового оборота» - заключает Лысенко О.Л.
В 1806 г. произошли большие изменение в политико-правовом статусе Германии: взамен ликвидированной «Священной римской империи германской нации» был образован Рейнский союз германских государств, подчиненный власти Наполеона Бонапарта. Такая реорганизация повлекла за собой изменения во всех сферах жизнедеятельности Германии, в том числе в сфере правового регулирования и законотворческой деятельности.
Появление новой власти в лице Наполеона, завоевавшего германские земли, стало ещё одним толчком к совершенствованию торгового права и из- за страха перед новым правителем, а также и руководствуясь собственным желанием реформировать местное гражданское и торговое право, немецкие местные власти начали скоропалительно вводить в действие на своих землях французские кодексы. коммерческий суд правовой арбитражный
В качестве основного источника торгового права в некоторых областях был введен в действие Торговый кодекс Наполеона 1807 г., и примечательно, что при введении в него не было внесено никаких изменений. Местное законодательство в этих областях действовали лишь в той части, в которой оно не противоречило Французскому торговому кодексу. Так, например, в Гамбурге, где коммерческий суд существовал с 1815 года, еще при создании, в основу деятельности этого суда легли правила деятельности коммерческих судов во Франции, за исключением лишь некоторых «неудобств». В этом суде кроме двенадцати членов суда, избираемых от купечества, назначались три судьи от правительства из числа юристов сроком на шесть лет - вспомним, что во Франции весь состав суда избирался купечеством, а срок полномочий был установлен в два года.
Так как до введения в действия на территории Германии норм Французского торгового кодекса по указанию Наполеона Бонапарта, законодательство было разрознено, то этот факт можно по праву считать первой попыткой одолеть вековую раздробленность в правовом регулировании торгового законодательства.
Работа велась поэтапно, и что немаловажно, простого введения Торгового кодекса 1807 г. без изменений не произошло, а была создана в 1808 г. специальная государственная комиссия, которая и занялась переводом кодекса на немецкий язык, а также его переработкой переработки с целью приспособить нормы французского права к местным правовым реалиям.
Так, нормы, например, о Баденском суде стали не просто переводом с французского на немецкий язык, так как положения подверглись большим изменениям: полностью исключены две книги: «О морской торговле» и «О торговых судах» (так как таких судов в Бадене не существовало). В других местностях в качестве основного источника торгового права был введен в действие Торговый кодекс Наполеона 1807 г., и примечательно, что при введении в него не было внесено никаких изменений. Местное законодательство в этих областях действовали лишь в той части, в которой оно не противоречило Французскому торговому кодексу.
Как отмечалось ранее, в Германии действовало множество вексельных уставов, и в связи с этим в 1847 г. был издан общенемецкий вексельный устав, а в след за в 1861 г. ним был издан общенемецкий Торговый кодекс.
Этот кодекс состоял из пяти книг:
- о торговых деятелях;
- о торговых товариществах;
- о негласном товариществе и соединении для единичных операций;
- о торговых сделках;
- морское право.
Отсюда видно, что, в отличие от французского, немецкий кодекс исключил формальное право. Если не считать последней книги, то немецкий торговый кодекс имеет значение не дополнительное только, а действительно параллельное. Рядом с устарелым, несогласованным, малопонятным гражданским правом, торговый кодекс, имеющий в основе принципы, соответствующие требованиям современного оборота, стройный, благодаря систематичности и логичности своих постановлений, написанный прекрасным языком, - произвел самое выгодное впечатление. Его влияние стало быстро вытеснять влияние французского кодекса. Конечно, этому способствовало также политическое и культурное значение, которое приобрела Германия во второй половине XIX столетия.
Так как главной причиной выработки Торгового кодекса выставляли многочисленность источников гражданского права и неудовлетворительность их содержания, то следовало ожидать, что полное обновление гражданского законодательства, состоявшееся в политически сплоченной Германии, в исходе XIX века, устранит тот дуализм частного права, который имел свое основание в обстоятельствах, уже устраненных.
В 1897 году выпустили не новое издание прежнего, а новый германский торговый кодекс. Торговый кодекс был сохранен, как первый памятник национального сплочения немцев.
Германский торговый кодекс 1897 года мало напоминает о былом величии кодекса 1861 г. Правда, новый кодекс также делится на книги, которых теперь стало четыре:
- о торговом сословии;
- о торговых товариществах и негласном товариществе;
- о торговых сделках;
- о морском праве.
Как видно, ни в кодексе 1861 г., ни 1897 г. нет книги, посвященной коммерческим судам, в связи с тем, что тони таковые отсутствовали в Германии, а торговые споры подлежали рассмотрению в особых торговых отделениях при общегражданских судах и их деятельность регламентировалась Судебными уставами. Так, Шершеневич пишет, что
«судебные уставы Германии 1877 г. не допускают самостоятельных коммерческих судов, но, взамен того, местными германскими правительствами предоставляется, если они найдут необходимым, организовать при окружных судах коммерческие отделения».
Председателем в подобном коммерческом отделении являлся член окружного суда, а членами отделения являются выбранные от купечества лица, которые пользуются всеми правами членов окружных судов.
Судьи таких отделений также назначались на должность на выборных основах, исключительно из торгового сословия. Как отмечалось выше, судьи избирались из числа купцов.
Подсудность дел определялась характером сделки, из которой возник иск, а также принадлежностью к одному из отношений, предусмотренных законом.
Рассмотрение дела начиналось только по иску истца. Если в торговое отделение подавался иск, который не подлежал рассмотрению в нем, то дело передавалось им в отделение общегражданского суда, не дожидаясь при этом отвода со стороны ответчика. И наоборот, гражданский суд мог передать дело, поступившее к нему дело в коммерческое отделение - и в этом отношении отсутствие самостоятельных коммерческих судов являлось удобным положением для сторон. В Российской империи при аналогичной ситуации суд сообщает тяжущимся о том, что им необходимо обратиться в компетентный орган. В связи с этим Шершеневич Г.Ф. делает вывод о том, что «в германских судах коммерческая юрисдикция не пользуется равноправностью с гражданской, а лишь только терпима».
Немецкие судебные уставы допускали рассмотрение любого торгового дела в общегражданском отделении вместо торгового, для этого было необходимо лишь истцу направить дело в гражданское отделение, а ответчику при этом не пользоваться своим правом отвода. В России торговые споры тоже могли быть рассмотрены в общих судах, но связано это было с тем, что коммерческие суды были созданы лишь в немногих городах. Очевидно, таким образом, в Германии умалялась роль коммерческих отделений.