С учетом изложенного предпримем попытку рассмотреть названные проблемы и сформулировать некоторые предложения.
Неотложные следственные действия - это действия, осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих немедленного закрепления, изъятия и исследования (п.19 ст. 5 УПК РФ).
Согласно ч. 1 ст. 157 УПК РФ орган дознания вправе возбудить уголовное дело и произвести по нему неотложные следственные действия в случае обнаружения признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно.
Исходя из системного толкования названных правовых норм производство неотложных следственных действий по таким уголовным делам относится к исключительной компетенции органов дознания.
В.Ю. Стельмах указывает, что неотложные следственные действия - это процессуальная деятельность органа дознания, заключающаяся в том, что при выявлении признаков преступления, по которому обязательно производство предварительного следствия, и при невозможности незамедлительного возбуждения дела тем следственным органом, который правомочен производить по нему расследование, орган дознания возбуждает уголовное дело, производит в срок, не превышающий 10 суток, следственные действия, направленные на фиксацию следов преступления, после чего передает уголовное дело следователю Стельмах, В.Ю. Неотложные следственные действия: процессуальные проблемы назначения и производства / В.Ю. Стельмах. Текст: непосредственный // Академический юрид. журн. 2012. № 1. С. 15-18.. Данной позиции придерживаются такие ученые, как А.Ю. Девятко, Г.И. Загорский, и некоторые другие.
Как было отмечено, эти положения противоречат требованиям ч. 5 т. 152 УПК РФ, которая наделяет правом производства неотложных следственных действий не только орган дознания, но и следователя. При этом следователь вправе производить неотложные следственные действия только в том случае, если в ходе расследования уже возбужденного уголовного дела будет установлено, что данное дело ему не подследственно.
На противоречивость данных норм УПК РФ обращает внимание и Н.А. Гусейнов. «Казалось бы, - пишет автор, - прямое указание закона на управомоченного субъекта указанной деятельности - орган дознания (ч.1 ст. 157 УПК РФ) - методологически точно расставляет акценты в этом вопросе: это еще одна форма дознания, ее самостоятельный вид. Однако нормы ч.5 ст. 152 УПК РФ колеблют заявленную достоверность приведенного вывода, ибо в этой норме субъектом производства неотложных следственных действий (по делу, которое ему не подследственно) указан уже следователь. При этом отсылки к нормам ст. 157 УПК РФ указанное правомочие следователя не содержит» Гусейнов, Н.А. Латентная дифференциация дознания в уголовном судопроизводстве России по нормам УПК РФ / Н.А. Гусейнов. - Текст: непосредственный // Рос. следователь. 2016. № 4. С. 18..
В анализируемой ситуации можно предположить, что, предоставляя органу дознания право возбуждать уголовные дела о преступлениях, по которым производство предварительного следствия обязательно, и производить по ним неотложные следственные действия, законодатель исходил из того, что орган дознания ближе по времени и месту к совершенному общественно опасному деянию, может первым обнаружить признаки такого преступления и приступить к обнаружению и закреплению его следов.
Между тем в правоприменительной практике нередко признаки преступления, по которому обязательно производство предварительного следствия, обнаруживаются не органом дознания, а следователем. В связи с этим А.А. Арутюнян, Л.В. Васильев справедливо отмечают, что институт неотложных следственных действий в той же мере подлежит применению и в этом случае Арутюнян, А.А. Курс уголовного процесса / А.А. Арутюнян. Под ред. Л.В. Головко. М., 2016. Текст: электронный / КонсультантПлюс - надежная правовая поддержка: официальный сайт компании «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru / (дата обращения 07.03.2021).. Такой же точки зрения придерживаются А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский, замечая при этом, что для следователей при производстве ими следствия в предусмотренных ст. 152 УПК РФ случаях институт производства неотложных следственных действий может применяться по аналогии Уголовный процесс: учебник / А. В. Смирнов, К. Б. Калиновский; под общ. ред. А. В. Смирнова. 5-е изд., перераб. М.: КНОРУС, 2019. С.492. ISBN 978-5-390-00048-9. Текст: непосредственный.
При этом нормы УПК РФ устанавливают иное: следователь, получив сообщение о признаках преступления, уголовное дело по которому ему не подследственно, не вправе возбудить уголовное дело, а значит, и произвести неотложные следственные действия. По смыслу ч. 1 ст. 157 УПК РФ в данной ситуации следователь должен только уведомить о наличии признаков такого преступления орган дознания, который и должен решить вопрос о возбуждении уголовного дела, после чего произвести неотложные следственные действия. Не случайно для производства неотложных следственных действий УПК РФ установлен достаточно короткий срок - 10 суток. Е.Р. Пудаков по данному поводу замечает, что в этом находит отражение основной смысл неотложных следственных действий, которые должны проводиться без промедления Пудаков, Е.Р. Неотложные следственные действия в структуре предварительного расследования / Е.Р. Пудаков. Текст: непосредственный // Рос. следователь. 2007. № 1..
В случае возбуждения уголовного дела и производства по нему неотложных следственных действий не органом дознания, а следователем, которому уголовное дело заведомо не подследственно, как предлагают А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский, полученные по делу доказательства будут признаны недопустимыми, поскольку получены с нарушением требований УПК РФ, устанавливающих правила подследственности. Таким образом, применением закона по аналогии затронутую проблему разрешить невозможно. Для ее решения необходимо расширить круг должностных лиц органов следствия, уполномоченных возбуждать уголовные дела и производить неотложные следственные действия по уголовным делам о преступлениях, по которым производство предварительного следствия обязательно, если даже данное дело подследственно следователю другого ведомства. Такое изменение УПК РФ будет отвечать законодательно закрепленной цели производства неотложных следственных действий, устранит противоречие норм ч. 5 ст. 152 и ч.1 ст. 157 УПК РФ, а также разрешит спор о возможности или невозможности применения положений ч. 1 ст. 157 УПК РФ по аналогии.
Обобщая изложенное, можно предложить дополнения и изменения в УПК РФ, которые, на наш взгляд, позволили бы решить обозначенные проблемы.
Пункт 19 ст. 5 изложить в следующей редакции: «19) неотложные следственные действия - действия, осуществляемые органом дознания по возбужденному им уголовному делу, по которому производство предварительного следствия обязательно, а следователем в ходе расследования уголовного дела после установления обстоятельств, указывающих на подследственность данного дела другому следователю, в целях обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих немедленного закрепления, изъятия и исследования».
Пункт 2 ст. 149 изложить в следующей редакции: «2) следователь приступает к производству предварительного следствия, а по уголовным делам о преступлениях, по которым производство предварительного следствия обязательно, не подследственным ему, производит неотложные следственные действия и направляет уголовное дело руководителю следственного органа».
Часть 1 ст. 157 изложить в следующей редакции: «1. При наличии признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно, орган дознания, следователь в порядке, установленном статьей 146 настоящего Кодекса, возбуждает уголовное дело и производит неотложные следственные действия».
Часть 2 ст. 157 дополнить пунктами 7, 8 и 9:
«7) следователи Следственного комитета Российской Федерации - по уголовным делам о преступлениях, указанных в пункте 1 части второй статьи 151 настоящего Кодекса, а также о преступлениях, предусмотренных статьями 194 частями первой и второй, 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации; следователи органов федеральной службы безопасности - по уголовным делам о преступлениях, указанных в пункте 2 части второй статьи
151 настоящего Кодекса, а также о преступлениях, предусмотренных статьями 194 частями первой и второй, 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации; следователи органов внутренних дел - по уголовным делам о преступлениях, указанных в пункте 3 части второй статьи 151 настоящего Кодекса, а также о преступлениях, предусмотренных статьями 194 частями первой и второй, 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации».
Дополнить ст. 157 частью 2.1 следующего содержания: «2.1. При обнаружении следователем признаков преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно, но не подследственного ему, в случае необходимости производства неотложных следственных действий он в порядке, установленном статьей 146 УПК РФ, возбуждает уголовное дело и производит неотложные следственные действия».
Часть 3 ст. 157 изложить в следующей редакции: «3. После производства неотложных следственных действий и не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела орган дознания, следователь направляет уголовное дело руководителю следственного органа в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса».
2. Проблемы реализации правовых положений, связанных с завершением деятельности по производству неотложных следственных действий
2.1. Проблемные вопросы направления уголовного дела по подследственности после производства неотложных следственных действий
Осмотр (ст. 176-178 УПК РФ) представляет собой комплекс познавательных действий, заключающиеся в непосредственном восприятии свойств, характерных признаков и связей объектов материального мира, с целью установить место происшествия, изучить обстановку, обнаружить следы преступления и предметы, а равно и других обстоятельств, которые указывают на совершение преступления или имеют значение для правильного решения уголовного дела Манова, Н.С. Российский уголовный процесс: учебное пособие для ССУЗов / Н.С. Манова, Ю.Б. Захарова. Саратов: Ай Пи Эр Медиа, 2015. -- С.138. ISBN 5-94798-326-5. Текст: непосредственный..
В соответствии со ст. 176 УПК РФ осмотр производится с целью обнаружения следов преступления и выяснения иных обстоятельств, которые имеют значение для уголовного дела. Основанием для производства осмотра являются сведения о том, что в результате осмотра можно обнаружить информацию, которая может иметь значение для уголовного дела.
Виды осмотра: осмотр места происшествия, трупа, местности, жилища, иного помещения, предметов, документов и животных производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Процессуальный порядок производства осмотра предусмотрен ст.176 - 178 УПК РФ. Осмотр проводится лично следователем. Если оперативная группа или другие сотрудники полиции прибыли на место происшествия раньше следователя, то они оцепляют место происшествия, сохраняя таким образом обстановку и расстановку предметов. Не дожидаясь следователя, оперативники выясняют личность потерпевшего, устанавливают очевидцев преступления.
Следователь вправе привлечь к участию в осмотре подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля. При необходимости могут быть приглашены специалисты: криминалист, медик, инженер и т.д.
Осмотр жилища производится с согласия проживающих в нем лиц, но если они не согласны, то необходимо судебное решение. Осмотр помещения организации происходит в присутствии представителя администрации организации. В случае его отсутствия это отражается в протоколе. Осмотр трупа следователь производит с участием судебно - медицинского эксперта или врача. Если труп не опознан, то его фотографируют и регистрируют в геномной регистрации. Кремирование неопознанных лиц не допустимо.
Эксгумация - извлечение трупа из места его захоронения. При необходимости эксгумации следователь выносит постановление и уведомляет об этом близких родственников покойника. Если родственники не согласны, то необходимо получение разрешения суда. Осмотр трупа может быть произведен до возбуждения уголовного дела (ч.4 статья178 УПК). Все расходы, связанный с эксгумацией возмещаются родственникам в порядке, установленном статьей 131 УПК РФ.
При осмотре предметы, которые могут иметь отношения к делу, опечатываются, изымаются и заверяются подписью следователя. Все эти предметы должны быть предъявлены участникам осмотра. Ход и результаты осмотра отражаются в протоколе. В протоколе должны быть отражены все действия следователя, и все обнаруженное должно быть записано в мельчайших подробностях. Это необходимо в случаях, когда следователь впервые видит предмет и не может знать ни происхождение, ни наименование предмета. В таких случаях следователь детально описывает предмет и назначает экспертизу. В протоколе не должны отражаться версии и предположения следователя о событиях. В протоколе отражаются только факты и действия следователя.
Различают следующие виды осмотра, которые могут быть произведены без судебного решения:
Осмотр места происшествия. Под местом происшествия понимается участок местности, жилое и нежилое помещение, где были обнаружены следы преступления, предметы или документы, которые указывают на событие, имеющее значение для уголовного дела. Производство осмотра места происшествия допускается и до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 176 УПК РФ).
Осмотр местности. Производится только в том случае, если местность не является местом преступления. Например, для того чтобы найти пути подхода к преступлению и отхода от него.
Осмотр предметов и документов. Должен быть произведен на месте следственного действия. Если данный осмотр затруднен или для него требуется длительное время, то предметы или документы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны и заверены подписями следователя и понятых. Данный осмотр в этом случае будет считаться самостоятельным видом следственного действия и будет производиться по месту расследования. Также в данном случае будет составлен дополнительный протокол.
Осмотр помещений. Производится для осмотра помещений, которые не предназначены для проживания, для установления обстоятельств, которые имеют значение для уголовного дела. Производится осмотр помещения в присутствии представителя администрации организации. Если невозможно участия представителя об этом делается запись в протоколе.