Как мы знаем, гражданское законодательство (а правовые акты, которые регулируют доверительное управление имуществом, относятся, бесспорно, к гражданскому законодательству) состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения. В этом смысле можно сделать вывод о том, что какое-либо законодательство, устанавливающее особенности правового регулирования доверительного управления ценными бумагами, как это предусмотрено ст. 1025 ГК РФ, в настоящее время отсутствует.
В то же время на современном этапе имеется немалое количество подзаконных нормативных актов, регламентирующих отношения, связанные с доверительным управлением ценными бумагами: указы Президента, постановления Правительства, нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и Центрального Банка Российской Федерации, юридическая сила которых не может не вызывать сомнений. Ведь даже, несмотря на то, что у указанных органов и ведомств присутствуют определенные полномочия касательно регулирования данных правоотношений, мы считаем, нельзя согласиться с тем, что они смогут обеспечить нормотворчество путем комплексного правового регулирования отношений по доверительному управлению.
На наш взгляд, принятие единого закона о доверительном управлении ценными бумагами устранит разрозненность и фрагментарность нормативного материала, разрешит правовые коллизии.
Заметим, что в российском законодательстве доверительное управление имуществом в хозяйственной сфере легально появилось не так давно, в силу этого, на наш взгляд, еще не накоплен и не обобщен достаточный практический опыт его применения на практике. Среди ученых нет единства по вопросу о том, достаточна ли существующая законодательная база для эффективного регулирования доверительного управления имуществом или требуется принятие закона, который более бы подробно регулировал практику применения данного института.
Нормативно-правовая база в отношении института доверительного управления имуществом должна совершенствоваться в одном направлении, а именно, должно быть разработано систематизированное законодательство, которое будет включать в себя как единый закон о доверительном управлении имуществом, так и подзаконные акты, уточняющие основные положения закона применительно к своеобразию различных объектов доверительного управления имуществом.
Нормативно-правовая база в области регулирования отношений по доверительному управлению имуществом характеризуется тем, что она формируется органами различного уровня и в различных сферах правового регулирования. Применительно к ценным бумагам, как мы отмечали выше, происходит активное регулирование с помощью подзаконных нормативно-правовых актов. Мы находим эту тенденцию весьма негативной, потому что она способна внести путаницу и в без того недостаточно совершенную правовую базу. Подзаконные акты должны конкретизировать и дополнять регулирующие законы, а не занимать ключевое место в системе регулирования.
Недостаточная степень развития законодательной базы служит сдерживающим фактором развития института доверительного управления.
Современное состояние гражданского законодательства о доверительном управлении имуществом позволяет нам сделать вывод о том, что отечественный законодатель остановил свой выбор на адаптированном для российской правовой системы институте доверительного управления имуществом. Свое законодательное закрепление данный институт получил с введением в действие нового Гражданского кодекса Российской Федерации, однако нельзя говорить о главе 53 ГК РФ как главе, содержащей все те нормы, которые обеспечивали бы эффективное правовое регулирование отношений по доверительному управлению. Более того, указанная глава не отражает в полной мере и назначение института доверительного управления имуществом, заключающегося в опосредовании отношений по вовлечению управляющим имущества собственника в оборот и осуществлению им самостоятельного хозяйствования этим имуществом. Все это в целом дает основание утверждать, что процесс формирования и реформирования правоотношения по доверительному управлению имуществом в законодательном плане еще далек от своего завершения.
Выше мы обозначили правовые недочеты в отношении доверительного управления имуществом, которые присутствуют в Гражданском кодексе, и пути их устранения. На наш взгляд, указанные нами нововведения придадут правовому регулированию данного института эффективный характер.
2. Гражданско-правовые особенности договора доверительного управления имуществом
.1 Права, обязанности и ответственность сторон по договору доверительного управления имуществом
Неотъемлемым элементом договора доверительного управления имуществом является совокупность прав и обязанностей, а также особенности ответственности сторон по рассматриваемому договору.
Прежде всего, отметим, что договор доверительного управления имуществом порождает исключительно обязательственные отношения, права и обязанности приобретают и учредитель, и доверительный управляющий.
По общему правилу, доверительный управляющий обязан лично осуществлять юридические и фактические действия по управлению имуществом учредителя, следовательно, его обязанности носят личный характер (п. 1 ст. 313 ГК РФ), хотя сам договор доверительного управления не является лично-доверительной, т.е. фидуциарной сделкой. В то же время, управляющий имеет право поручить другому лицу совершать от своего имени действия, которые необходимы для управления имуществом, но только в том случае, когда это прямо предусмотрено договором или письменным согласием учредителя, или в исключительных случаях, когда допускается возможность передоверия. При этом ответственным за все совершенные в отношении имущества действия остается доверительный управляющий, даже в случае если действия совершены выбранным им третьим лицом. Заметим, что оно неслучайно называется «поверенным» управляющего, поскольку все его действия с юридической точки зрения считаются действиями самого управляющего, отвечающего за них «как за свои собственные». Соответственно, подобные отношения должны оформляться договором поручения (доверенностью) между управляющим и поверенным, но никак не субдоговором, зачастую оформляющим возложение исполнение договорного обязательства на третье лицо.
Указанные нормы (касательно основной обязанности доверительного управляющего) обширно комментируется в юридической литературе. К примеру, Е.А. Суханов указывает, что «несмотря на то, что доверительный управляющий осуществляет правомочия собственника, он не получает их от собственника в порядке уступки прав. Собственник-учредитель передает управляющему не свои правомочия, а только возможность их реализации».
В.А. Дозорцев указывает: «Рассматривая права и обязанности из отношений по управлению имуществом, необходимо различать права и обязанности по отношению к третьим лицам (внешние отношения) и права и обязанности между участниками договора (внутренние отношения)».
Приведенные точки зрения отечественных правоведов оттеняют различные аспекты единого понятия деятельности управляющего по доверительному управлению имуществом. Единым началом для всех аспектов деятельности доверительного управляющего является обособленное имущество, участвующее в гражданском обороте. Это имущество имеет особый правовой режим, поскольку на его основе не создается юридическое лицо, а оно участвует в имущественном обороте непосредственно, обеспечиваемое доверительным управляющим.
Дополнительно укажем, что управление имуществом в интересах учредителя или выгодоприобретателя может выражаться в различных формах, от сохранения имущества до приобретения определенных выгод, это зависит от целей доверительного управления, указанных учредителем. В связи с этим конкретное определение в рассматриваемом договоре задач, подлежащих выполнению доверительным управляющим, имеет приоритетное значение.
Смысл основной обязанности управляющего заключается не в совершении любых фактических и юридических действий в отношении переданного имущества, а в совершении комплексного управления указанным имуществом с целью обеспечения его участия в имущественном обороте, эффективное доверительное управление - суть обязательства доверительного управляющего по договору.
Важно подчеркнуть, что перед тем как приступить к исполнению этого обязательства, доверительный управляющий обязан обособить имущество, переданное ему в управление, от своего собственного. Так, оно должно быть отражено на отдельном балансе, в отношении имущества ведется самостоятельный учет. Помимо этого, в соответствии с п.1 ст. 1018 ГК РФ доверительный управляющий обязан открыть отдельный банковский счет для осуществления расчетов по деятельности, связанной с ведением деятельности по доверительному управлению.
Совершая любые фактические и юридические действия в отношении переданного имущества, доверительный управляющий действует в качестве такого субъекта путем указания на соответствующих документах отметки «Д.У.» после наименования доверительного управляющего. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий пользуется вещно - правовой защитой в соответствии со ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ.
В отношении имущества, переданного в доверительное управление, управляющий осуществляет правомочия собственника в пределах, установленных законом или договором, но не получает их от собственника в порядке уступки прав. Управляющий наделяется возможностью реализации данных правомочий, которые остаются принадлежащими правообладателю. Другими словами, в указанных границах управляющий выступает в роли собственника, но фактически им не является, ведь он управляет чужим имуществом от своего имени, но не в своих интересах. В этом смысле статус доверительного управляющего несколько схож с правовым положением агента, который в установленных пределах также реализует некоторые правомочия своего принципала. Личное совершение действий в отношении переданного имущества со стороны доверительного управляющего не является его основной обязанностью, но не единственной. Наряду с этим управляющий обязан предоставлять учредителю и выгодоприобретателю отчеты о результатах своей работы, тем самым осуществляется контроль за исполнением доверительным управляющим своих обязательств по заключенному договору. Порядок и сроки предоставления таких отчетов обычно устанавливаются договором, в некоторых случаях порядок и сроки управления имуществом в определенной степени могут быть установлены законом или подзаконным актом. Принятие отчета управляющего без каких-либо возражений свидетельствует о надлежащем исполнении обязанностей доверительного управляющего. При окончании срока действия рассматриваемого договора управляющий, по общему правилу, обязан возвратить переданное ему имущество учредителю.
В правовой литературе высказывались различные точки зрения касательно порядка и сроков предоставления отчетов доверительного управляющего о своей деятельности. Например, Л.Ю. Михеева указывает, что «если порядок и сроки предоставления отчета не установлены договором, то является очевидным, что управомоченные лица вправе потребовать данный отчет в любое время, а управляющий обязан в семидневный срок в соответствии с гражданским законодательством предоставить всю необходимую информацию».
Мы считаем, что изложенная позиция является категорически неприемлемой и не основанной на законодательстве. Норма об отчетности со стороны управляющего носит исключительно императивный характер. Указывая, что в договоре должно быть включено условие о порядке и сроках предоставления отчета доверительного управляющего, законодатель тем самым дает понять, что это условие является типовым для договоров доверительного управления имуществом, существенным условием.
Доверительный управляющий в обязательном порядке должен проявлять должную заботливость об имуществе собственника. Управляя указанным имуществом, он должен преследовать исключительно интересы собственника и выгодоприобретателя, в частности, сохранять имущество, поддерживать его в надлежащем состоянии, извлекать из него полезные свойства. Следует обратить внимание, что в некоторых случаях это направление деятельности доверительного управляющего является приоритетным, например, в случае постоянного управления имуществом подопечного. Основная цель в данном случае - это обеспечение сохранности имущества и сведение риска, связанного с участием имущества в гражданском обороте, к минимуму.
Для защиты прав на имущество, находящемся в доверительном управлении, доверительный управляющий пользуется вещно-правовой защитой в соответствии со ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ как титульный владелец имущества учредителя. Находящееся у него в управлении имущество не может служить объектом взыскания кредиторов учредителя, если только последний не был признан банкротом. В этом случае доверительное управление прекращается, а находившееся в нем имущество включается в конкурсную массу для удовлетворения требований всех кредиторов учредителя. Таким образом, в соответствии со ст. 209 ГК РФ доверительный управляющий реализует свои правомочия собственника в отношении управляемого имущества. Более того, указанные выше виндикационные и негаторные иски доверительный управляющий вправе предъявить даже собственнику имущества, переданного в доверительное управление.
Завершая рассмотрение вопроса, об обязанностях доверительного управляющего, хотим акцентировать внимание на одной проблеме. В юридической литературе можно встретить мнение о том, что недостаточная определенность обязанностей управляющего признается пробелом в правовом регулировании, неопределенность сущности его правомочий порождает проблемное практическое применение института доверительного управления. Какими критериями руководствоваться суду при разрешении дел о возмещении убытков, возникших в процессе доверительного управления имуществом, помимо общеустановленных требований разумности, добросовестности и справедливости?
Решение данной проблемы мы видим в том, чтобы дополнить ст. 1020 ГК РФ нормами диспозитивного характера. Предлагаем норму следующего содержания: если иное не предусмотрено законом или договором, доверительный управляющий обязан принимать меры по охране имущества, переданного в доверительное управление, обеспечивать получение в результате использования имущества плодов и доходов, а также совершать иные действия по управлению, которые не влекли бы за собой уменьшение стоимости имущества. Но заметим, что предложенное положение не может рассматриваться в качестве проекта правовой нормы, несоблюдение которой способно повлечь ответственность для нарушителя. Скорее, данное положение должно служить рекомендацией для судов, рассматривающих дела по доверительному управлению имуществом.
По нашему мнению, решение проблемы конкретизации правомочий и обязанностей доверительного управляющего будет осуществляться постепенно, по мере расширения сферы применения договора доверительного управления имуществом в гражданском обороте и увеличения дел по спорам, связанным с доверительным управлением.
Доверительный управляющий имеет законное право на вознаграждение, а также на возмещение необходимых расходов, понесенных при управлении имуществом, за счет доходов от использования указанного имущества. На современном этапе данное положение Гражданского кодекса РФ вызывает определенные неточности. В частности, непонятно, может ли доверительный управляющий получить вознаграждение в том случае, если доходы от использования имуществом отсутствуют? Этот вопрос наиболее актуален при доверительном управлении по основаниям, предусмотренным законом. Норма касательно вознаграждения сформулирована диспозитивно, что позволяет нам сделать вывод о возможности безвозмездного доверительного управления имуществом. Но, если мы будем рассуждать с позиции здравого смысла, то добровольное исполнение обязанностей по доверительному управлению представляется нам абсурдным, вследствие чего данное положение изначально не является применимым.