Заметим, что объектом доверительного управления может выступать в равной степени как все имущество учредителя, так и его определенная часть. Однако в таком качестве может выступать отнюдь не все имущество: п.1 ст. 1013 ГК РФ закрепляет, что объектами доверительного управления могут выступать отдельные объекты недвижимости, включая предприятия и иные имущественные комплексы; ценные бумаги; права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами; исключительные права; а также иное имущество (движимые вещи и права требования или пользования) при возможности его обособления и учета на отдельном балансе или банковском счете (п. 1 ст. 1018 ГК РФ). Основываясь на данном положении Гражданского кодекса РФ, мы видим, что речь не идет не просто об индивидуально-определенных вещах, но об юридически обособленном имуществе. Смысл в том, что сама суть доверительного управления не допускает смешения имущества, находящегося в доверительном управлении, с имуществом самого управляющего.
Исключается передача в доверительное управление только движимых вещей, что полностью логично и правомерно, поскольку обособить их в юридическом смысле, то есть путем открытия отдельного баланса не представляется возможным.
Не могут становиться самостоятельным объектом доверительного управления наличные деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ). Они обычно не относятся к индивидуально определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается, и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора (тем более что последнего обычно интересует не возврат тех же купюр, а получение большего, чем первоначальный, номинала).
Проводя анализ объектов доверительного управления, мы хотим заострить внимание на одном интересном моменте: имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, запрещено передавать в доверительное управление. П.3 ст. 1013 ГК РФ прямо запрещает унитарным предприятиям и учреждениям передавать закрепленное за ними имущество в доверительное управление без предварительной ликвидации указанных юридических лиц либо изъятия у них в установленном законом порядке соответствующего имущества для последующей передачи его собственником в доверительное управление. В противном случае, унитарное предприятие или учреждение, которое само в силу закона осуществляет правомочия собственника применительно к переданному им имуществу, теряло бы объект своего ограниченного вещного права и становилось бы лишним звеном между учредившим его собственником и реально осуществляющим его правомочия доверительным управляющим.
Отметим особенности субъектного состава договора доверительного управления имуществом.
По общему правилу, сторонами договора доверительного управления имуществом всегда выступают учредитель доверительного управления имуществом и доверительный управляющий. В определенных случаях, когда учредитель указывает конкретное лицо, в пользу и интересах которого осуществляется управление имуществом, субъектный состав рассматриваемого договора несколько усложняется и появляется новый участник - выгодоприобретатель (или бенефециар).
Гражданский кодекс закрепляет императивное правило о том, что учредителем доверительного управления может выступать только собственник имущества. Мы полагаем, что данное положение имеет важное значение для определения круга полномочий, в частности, государственных и муниципальных учреждений. В связи с этим интересно отметить, что Гражданский кодекс Республики Казахстан предусматривает более широкий круг субъектов-учредителей. Комментируя данное законоположение, И.У. Жанайдаров указывает: «Учредителем доверительного управления на основании сделки, по общему правилу, является собственник. В отношении государственного имущества им может выступить предприятие на праве хозяйственного ведения, казенное предприятие или учреждение с разрешения компетентного органа или уполномоченный на то государственный орган».
Нам представляется описанный подход весьма странным и неприемлемым ввиду того, что передача имущества, находящегося в оперативном ведении или хозяйственном управлении, в доверительное управление лишает государственные и муниципальные предприятия выполнения целей, ради которых они были созданы собственником. Права хозяйственного ведения и оперативного управления уже предполагают правомочия собственника, вторичными они быть никак не могут.
Выгодоприобретатель является участником отношений по доверительному управлению только в том случае, когда учредитель-собственник укажет его как лицо, в пользу которого заключается договор. Договор доверительного управления имуществом, заключаемый по основаниям, предусмотренным законом, во всех случаях является договором в пользу третьего лица, стало быть, в этих отношениях всегда участвует выгодоприобретатель.
Примечательно, что Гражданский кодекс РФ не содержит норм, регламентирующих правовой статус бенефициара. Исключение составляет лишь запрет в отношении доверительного управляющего, который, естественно, не может быть бенефициаром по тому же договору доверительного управления имуществом (п. 3 ст. 1015 ГК). Из этого следует, что в качестве выгодоприобретателя может выступать любое лицо, признаваемое субъектом гражданского права: физические и юридические лица, государство, муниципальные образования.
Центральный и, безусловно, самый интересный (с юридической точки зрения) субъект правоотношений по доверительному управлению имуществом - доверительный управляющий. Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация, но, ни в коем случае не государственные органы, органы местного самоуправления, а также унитарные предприятия. Осуществляя доверительное управление имуществом, и вступая в различные взаимоотношения с третьими лицами, доверительный управляющий действует в качестве участника обязательственных правоотношений в интересах учредителя доверительного управления и выгодоприобретателя. Вместе с тем, являясь титульным владельцем указанного имущества, он получают безоговорочную защиту от незаконных действий третьих лиц.
Проанализированный материал позволяет нам сформулировать следующие выводы.
Договор доверительного управления имуществом признается договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Договор является реальным, двусторонним, возмездным. Договор доверительного управления имуществом относится к группе договоров, направленных на оказание услуг. Однако в системе гражданско-правовых обязательств рассматриваемый договор имеет самостоятельное значение, и его следует разграничивать от смежных правовых конструкций.
.3 Анализ нормативно-правовой базы, регулирующей доверительное управление имуществом в России
Рассматривая нормативно-правовую базу в отношении института доверительного управления имуществом, отметим в первую очередь в качестве основного источника Гражданский кодекс Российской Федерации. В главе 53 ГК РФ доверительное управление имуществом находит свое отражение впервые как правовой институт. С одной стороны, Гражданский кодекс достаточно подробно определяет основные положения рассматриваемого института: закрепляет легальное определение понятия «договор доверительного управления», форму договора, права, обязанности, ответственность сторон по договору, основания прекращения договора. Но с другой стороны, данный нормативно-правовой акт допускает массу правовых пробелов в регулировании правоотношений по доверительному управлению имуществом. ГК РФ дает лишь общую характеристику указанному договору, не раскрывая при этом многих важных вопросов. Бесспорно, ГК РФ является основным и общим правовым источником, и он не должен раскрывать подробности каждого института в системе права России, для этого должны приниматься специальные законы и подзаконные нормативно-правовые акты. На современно этапе закон о доверительном управлении имуществом все еще не принят (хотя о нем говорит сам законодатель в ч.3 ст. 1026 и ст. 1026 ГК РФ, а также многие правоведы), поэтому в данном исследовании мы хотим обратить особенное внимание на правовые пробелы, содержащиеся в нормах ГК РФ о доверительном управлении имуществом. Анализ, который произведем далее в отношении определенных правовых норм ГК РФ, позволит нам выявить положения Кодекса, которые неэффективны, и следовательно, подлежат отмене либо изменению.
Одна из проблем правового регулирования заключается в том, что такое регулирование, хотя и позволяет в определенной мере избежать бремени содержания данного имущества, все же не уменьшает для собственника бремя обладания правом собственности на переданное в доверительное управление имущество. Такая передача не ограждает собственника от риска негативных последствий деятельности доверительного управляющего. В частности, в соответствии со ст. 1022 ГК РФ учредитель несет субсидиарную ответственность наряду с управляющим по долгам, возникшим из доверительного управления. На наш взгляд, учредитель должен нести ответственность только за риск утраты данного имущества, но не по обязательствам, возникшим из доверительного управления. Ввиду того, что собственник несет дополнительную ответственность за неэффективную работу доверительного управляющего, возникает конфликт экономических интересов учредителя управления и доверительного управляющего, который не уменьшается, а не увеличивается. При законодательном закреплении субсидиарной ответственности учредителя управляющий будет пытаться распорядиться своим собственным имуществом так, чтобы снизить размер своей ответственности и увеличить ответственность учредителя. Собственник, принимая во внимание такой риск, должен будет контролировать не только процесс управления, но и сами действия управляющего. Такой контроль будет увеличивать расходы собственника и уменьшать его доход. Более того, при данных условиях, экономическая сущность доверительного управления не соблюдена, поскольку самостоятельность управляющего сокращается из-за вовлечения собственника в его действия по управлению имуществом. Поэтому нет нужды возлагать меры ответственности на учредителя управления за действия управляющего, поскольку он практически отстранен от управления в отношении переданного имущества, отмена субсидиарной ответственности не повлечет изменения сущности положений ГК РФ о доверительном управлении.
Положения Гражданского кодекса недостаточно четко фиксируют стандарты деятельности управляющего по доверительному управлению имуществом, которые должны заключаться в его обязанности придерживаться определенного отношения к имуществу, следовательно, конфликт экономических интересов неизбежен. Только лишь ст. 1022 ГК РФ закрепляет, что непроявление управляющим должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления является основанием для привлечения его к ответственности. Исходя из содержания данной статьи, мы делаем вывод о том, что проявление должной заботливости об интересах собственника является обязанностью управляющего, хотя это не предусмотрено в качестве обязанности управляющего в соответствующей статье ГК РФ. Но центральная проблема сводится к тому, что Гражданский кодекс нигде не указывает, что такое должная заботливость об интересах собственника, степень заботливости не определена однозначно. Мы, разумеется, можем сделать свое заключение о том, что чем больше заботливости, тем лучше. Однако отсутствие в ГК РФ определения должной заботливости приведет к несоответствию управленческой деятельности той степени эффективности, которая ожидается собственником от управляющего. Доверительным управляющим могут использоваться разные степени заботливости, но которая из них является обязательной, можно только догадываться.
Таким образом, в гражданском законодательстве отсутствует самая главная норма, которая значительно снизила бы риск некачественного ведения деятельности доверительным управляющим по отношению к переданному имуществу. Определение минимального стандарта по отношению к переданному имуществу при ведении управляющим деятельности по доверительному управлению. Установление такого стандарта позволило бы четко установить случаи привлечения управляющего к ответственности перед собственником, что позволило бы снизить посредством правового регулирования экономический конфликт интересов собственника и управляющего.
Также хотели бы акцентировать внимание на таком факте, что существует наклонность со стороны доверительного управляющего использовать переданное ему имущество для удовлетворения своих потребностей. Ввиду этого, мы считаем, что в Гражданском кодексе необходимо прямо закрепить положение о запрете для доверительного управляющего совершать сделки, в которых присутствует его личная заинтересованность. Несмотря на то, что Гражданский кодекс предписывает управляющему совершать все сделки в интересах собственника, зачастую весьма затруднительно определить, были ли данные действия осуществлены в интересах собственника, когда сделки с заинтересованностью заключены приблизительно по среднерыночной цене. Так, в Кодексе следовало бы ограничить возможность управляющего заключать сделки в отношении переданного имущества, другой стороной в которых выступает сам управляющий, либо его родственник, либо организация, в которой имеется доля участия управляющего, хотя эти сделки могут быть совершены по среднерыночной цене. В таких сделках бывает сложно установить, мог бы управляющий осуществить сделку по распоряжению имуществом по более высокой цене и соответственно более эффективно распорядиться имуществом, если бы другой стороной в сделке выступала другая независимая сторона.
Особенностью правового регулирования доверительного управления имуществом является наличие многочисленных специальных правил, отраженных, в основном, в подзаконных нормативно-правовых актах. Указанные правила посвящены регулированию отдельных видов доверительного управления имуществом, и они приоритетны по отношению к Гражданскому кодексу. Соответственно положения ГК РФ могут применяться к ним только в той части, которая не урегулирована специальными законами. Это исходит как из общеправовых принципов разрешения коллизий в праве, так и из принципа приоритетности специальных норм перед общими законодательными положениями.
В качестве наглядного примера приведем законодательство о доверительном управлении ценными бумагами.
Специальные правила о доверительном управлении ценными бумагами, отраженные в Кодексе (ст. 1025) сводятся к тому, что при передаче ценных бумаг в доверительное управление может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в управление разными лицами, и что правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в самом договоре доверительного управления. Другие особенности доверительного управления ценными бумагами устанавливаются законом. Закон, который бы специальным образом регулировал отношения, связанные доверительным управлением ценных бумаг, на современном этапе все еще не принят. Некоторые правила установлены Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»: в частности, в ст. 5 несколько расширено понятие объектов доверительного управления ценными бумагами: к их числу отнесены не только сами ценные бумаги, но и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства и ценные бумаги, приобретаемые в процессе управления ценными бумагами.
Однако содержание этого Закона не совсем информативно по причине того, что указанное в нем одно понятие - деятельность по доверительному управлению - раскрывается через отсылку к другому (доверительное управление), а последнее не устанавливается. Отметим, что раскрытие данного понятия позволит решить множество практических вопросов, в частности, о возможности доверительного управления неэмиссионными ценными бумагами, прямо не названными нормативными актами в качестве объекта доверительного управления.
Недостаток информации Федерального закона «О рынке ценных бумаг» восполняют подзаконные нормативно-правовые акты, в частности, Приказ ФСФР РФ от 03.04.2007 № 07-37/пн-з «Об утверждении порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами». Подчеркнем, что Федеральная служба по финансовым рынкам разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами, а также осуществляет правовое регулирование целого ряда вопросов деятельности управляющих компаний в случаях, указанных в федеральных законах.
Для системы законодательного регулирования доверительного управления ценными бумагами характерен такой недостаток как отсутствие единого подхода к регулированию, нормотворчество осуществляют различные органы - ФСФР России, Банк РФ, Президент и Правительство РФ.