ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИИ?СКОИ? ФЕДЕРАЦИИ
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования
НАЦИОНАЛЬНЫИ? ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИИ? УНИВЕРСИТЕТ «ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»
Факультет права
Выпускная квалификационная работа
«Гражданско-правовая ответственность лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа в хозяйственных обществах
по праву России и Франции: сравнительно-правовой анализ»
Манукян Мария
Москва, 2019
Содержание
Введение
Предмет нашего исследования посвящен сравнительно-правовому анализу гражданско-правовой ответственности лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа в хозяйственных обществах по праву России и Франции. В исследовании мы придерживаемся следующей логики: сначала мы последовательно даем определение терминам, используемым в обоих правопорядках и напрямую связанным с нашей темой с целью определения возможности их сравнения, затем выявляем особенности каждого из них, и наконец - общие элементы.
Право - это язык определенности, правильное понимание и применение права начинается с точного употребления слов. Philippe le Tourneau, Droit de la responsabilitй et des contrats 2018/2019 (11e йdition), Dalloz, 2017. Стр. 8. В первую очередь мы считаем необходимым раскрыть круг понятий, рассматриваемых в исследовании. гражданское правонарушение российский французский
Начнем с определения термина «хозяйственное общество» в России,основные положенияо которых содержит п. 1 ст. 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018) (СПС КонсультантПлюс).), согласно которой под хозяйственными обществами понимаются корпоративные коммерческие организации, то есть юридические лица, уставный капитал которых разделен на доли их учредителей (участников). Такими признаются акционерные общества (далее - АО) и общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО), определение которых дано специальными федеральными законами: «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО» Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 19.07.2018) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018) (СПС КонсультантПлюс).), «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об ООО» Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (СПСКонсультантПлюс).), дополняющими и развивающими общие положения ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 2 ФЗ «Об АО» АО - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу, не отвечающих по его обязательствам, неся риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Аналогично п. 1 ст. 3 ФЗ «Об ООО» ООО - созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, а его участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Во Франции согласно ст. 1832 Гражданского Кодекса Франции (Codecivil) (далее - ГК Франции) общество создается двумя или более лицами, которые по договору договорились о создании совместного предприятия с имущественным или неимущественным вкладом с целью распределения прибыли или прибыли от экономии, которая может возникнуть. Учредители обязуются нести потери своим вкладом. Согласно ст. L210-1 Коммерческого кодекса Франции (Codedecommerce) (далее - КК Франции) коммерческий характер общества определяется его формой или целью. Общества с ограниченной ответственностью (lesSociйtйs а responsabilitй limitйe или SARL) и акционерные общества (les Sociйtйs par actions) носят коммерческий характер независимо от их цели.
В теории коммерческие общества делятся на: 1) общества персон, 2) общества капиталов и 3) гибридные.Paul le Cannu, Bruno Dondero, Droit des sociйtйs (7e йdition), LGDG, Lextenso, 2018. Стр. 15. Данная классификация важна тем, что первая категория обладает договорным характером, то есть учредители общества являются стороной договора и имеют право определить режим функционирования общества в уставе, а вторая - институциональным характером, то есть его учредители являются членами организации, функционирование которой определено законодателем путем установления определенных правил, которые не могут быть изменены учредителями. То есть в первом случае важен интерес учредителей, как физических лиц, а во втором - самого общества, как юридического лица. Под обществами персон понимаются товарищества, под обществом капиталов - АО, которые в свою очередь делятся на: 1) анонимные (lesSociйtйsanonymesили SA) и 2) упрощенные (lesSociйtйsparactionssimplifiйes или SAS). Гибридными, то есть обладающими признаками, как первой, так и второй группы, считаются ООО. Так согласно главам 5 (ст.ст. L225-1 - L225-70) и 7 (ст.ст. L227-1 - L227-20) КК Франции анонимными и упрощенными считаются общества, образованные между акционерами, капитал которых разделен на акции, различие заключается только в количестве акционеров два и более и один и более соответственно, а ООО согласно главе 3 (ст.ст. L223-1 - L223-43) КК Франции - учрежденные одним или несколькими лицами, несущими потери только в рамках своих вкладов.
Получается, что хоть самого термина «хозяйственное общество» во французском законодательстве не существует, однако определение АО и ООО, данное российским законодателем, полностью совпадает с французским, что позволяет провести их сравнение.
Необходимо учесть тот факт, что юридические лица - особые субъекты гражданских правоотношений, и невозможно представить деятельность общества без вверения руля управления определенным физическим лицам. Так, в РФ согласно п.1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо действует, то есть приобретает и несет гражданские права и обязанности через свои органы, которые руководят управлением его деятельности. Понятие термина орган не раскрывается,В теории существует 3 основные концепции правовой природы органов юридического лица: 1) орган, как представитель (как и само юридическое лицо, его органы - это тоже фикция, поэтому они не могут быть самостоятельными субъектами гражданско-правовых отношений, так как отсутствует правосубъектность (правоспособность и дееспособность), участниками корпоративных отношений являются конкретные физические лица, представляющие орган и действующие от его имени и в его интересах), 2) орган, как часть юридического лица (действия органа являются действиями самого юридического лица, он не является субъектом каких-либо гражданских прав и обязанностей, обособленных от гражданских прав и обязанностей юридического лица) и 3) смешанная концепция (орган - это часть юридического лица, однако в отдельных случаях к нему применимы нормы о представительстве или корпоративный представитель или представитель без доверенности). В РФ на сегодняшний день признается вторая концепция, а во Франции - первая. однако перечисляются его виды, среди которых упоминается единоличный исполнительный, а название самой должности варьируется между директором, генеральным директором, председателем, президентом и т.д.
Во Франции ст. 1846 ГК закрепляет, что общество управляется одним или несколькими лицами, являющимися или нет учредителями, назначенными на основании положений устава, либо отдельным актом, либо решением участников (акционеров). Данное положение далее раскрывается в специальных нормах, так согласно ст. L225-17 КК ФранцииАО руководит совет директоров (leconseil d'administration) либо наблюдательный совет (leconseil de surveillance) и дирекция (ledirectoire). Дело в том, что имеется две модели управления: 1) классическая (французская) (franзaise) и 2) немецкая (allemande). Первая подразумевает, что общее собрание назначает администраторов (lesadministrateurs), которые группируются и становятся членами совета директоров (lesmembresduconseil d'administration), они в свою очередь выбирают одного из них и назначают председателем (leprйsident), который либо принимает на себя также роль генерального директора (ledirecteur gйnйral или DG) и становится президентом-генеральным директором (leprйsident-directeur gйnйral или PDG), либо не берет на себя этой функции, и на должность назначается другой человек. Согласно ст. L223-18 КК Франции ОООуправляется одним или несколькими физическими лицами, которые называются управляющими (lesgйrants).
Термин орган не используется законодателем в отношении генерального директора, так как последний считается особым законным представителем общества, однако он часто встречается во французской доктрине, фактически речь идет об одном понятии, что также позволяет их сравнить. Во французской доктрине существуют договорная и институциональная теории. Первая зародилась в XIX веке, когда распространёнными являлись гражданские общества и товарищества, руководитель считается уполномоченным представителем, действующим на основании делегированных ему полномочий от имени общества и учредителей, которые пришли к соглашению о его назначении и передаче полномочий. Договорная теория, которой придерживается законодатель, оказала большое влияние на становление современной роли руководителей. Институциональная теория считает руководителя органом юридического лица, который является неотделимой частью общества, следовательно, действия органа - действия самого общества. Законодатель придерживается первой теории по сей день.
Учитывая, что в зависимости от организационно-правовой формы общества в обеих юрисдикциях название должности вышеуказанного лица варьируется, в рамках нашего исследования мы применим унификацию путем использования единого термина «руководитель». Ст. 273 ТК РФ определяет руководителя, как физическое лицо, осуществляющее руководство юридического лица (организации) и выполняющее функции ЕИО в соответствии с действующим законодательством и внутренними учредительными документами.
Существование руководителя свойственно самой идее общества, люди объединяются с намерением возглавить совместное предприятие, которое будет существовать определенное количество времени и нуждаться в принятии решений, зависящих от определенных обстоятельств и их развития. Так как эти решения не могут быть известны и обговорены изначально, получается, что каждый из участников (акционеров) должен давать свое согласие при каждом принятии решения. Теоретически можно было бы представить общество, действующее по принципу единогласного принятия всех решений, но в реальности это невозможно, так как деятельность общества приостановились бы в случае отсутствия единогласия, кроме того, издержки, связанные с процедурами одобрения были бы несоразмерно большими. Идея состоит в том, чтобы заменить согласия учредителей волей одного лица, который будет принимать решения от имени общества, которое понесет их последствия. Philippe Didier, Les fonctions de la responsabilitй civile des dirigeants sociaux, 2003. Стр. 238.
Глобальными функциями являются принятие решений, касающихся инвестиций, переговоры и заключение наиболее важных договоров, представительство общества в отношениях с третьими лицами и т.д.
Согласно абз. 4 и 5 ст. L223-18, ст. L225-56 и L.227-6 КК Франции руководитель возглавляет руководство обществом, обладая самыми широкими полномочиями действовать от имени и в интересах последнего, но эти полномочия на самом деле имеют определенные рамки, за пределы которых руководители не могут выходить.
Так в РФ п.3 ст. 65.3 ГК РФ, п.2 ст. 69 ФЗ «Об АО», п.1 ст. 40 ФЗ «Об ООО» ограничивают полномочия руководителя полномочиями высшего органа (общего собрания), кроме того ограничения могут содержаться в положениях устава. Похожие нормы содержит и французское законодательство абз.1 ст.ст. 1848 и 1849 ГК Франции, ст. L221-4, абз.7 ст. L225-37-4, ст. L225-56 КК Франции ограничивают полномочия руководителя целями и предметом общества, для осуществления которых оно было создано, полномочиями высших органов и положениями устава.
В рамках своих функций и компетенции руководитель принимает решения вместо участников (акционеров), последствия которых по определению затрагивают интересы последних. Руководитель существует, чтобы служить эффективному функционированию общества, однако существует риск того, что он может использовать власть в своих личных интересах и целях, отличных от тех, для которых она была ему доверена. Поэтому наряду с правами и полномочиями подразумеваются также обязанности руководителя.