Материал: artemova_en_zyrianov_ai_kuskov_as_i_dr_sovremennye_problemy

страну (место) временного пребывания в лечебно-оздоровитель- ных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 ч до шести месяцев подряд или осуществляющее не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания;

Законодательная трактовка понятия «турист» указывает нам на необходимость выделения четырех основных признаков, позволяющих отличить туристов от иных категорий путешествующих лиц:

1.Пространственный признак – совершение поездок за пределы места своего проживания, что всегда связано с перемещениями. Указанный признак явно выражен только в законодательном определении туризма. В определении туриста предусматривается только посещение места временного пребывания без указания расстояния до него, а также того, что это место должно быть отличным от постоянного места жительства. Однако разграничение по признаку перемещений – один из наиболее важных и дискуссионных моментов. Так, территориальная принадлежность туриста определяется в соответствии с его местом жительства, а не его гражданством. В ст. 20 ГК РФ под местом жительства понимается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

2.Временной признак, указывающий на то, что время пребывания в месте назначения должно составлять не менее 24 ч и не более шести месяцев. Как указывает О.Н. Викулова, данный временной предел связан, прежде всего, с нормами других отраслей российского права. Так, согласно Федеральному закону «О валютном регулировании и валютном контроле» под резидентом понимается гражданин, проживающий на данной территории более 180 дней (шесть месяцев). А по международному законодательству лицо считается жителем данной страны, если прожило в ней 12 месяцев и более1. Таким образом, мы наблюдаем явное противоречие норм внутрен-

1Викулова О. Н. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» / О. Н. Викулова. – М.: Юстицинформ, 2008. – С. 9.

71

него законодательства международным стандартам и нормам, что недопустимо в силу ст. 15 Конституции РФ.

3.Целевой признак, позволяющий отделить туристские поездки по добровольным мотивам и целям, от поездок, связанных с исполнением каждодневных обязанностей или насущных нужд (например, дачные поездки). Именно целевой критерий в ряде случаев позволяет провести границу между туристом и потребителем иных услуг туристского характера. Так, до сих пор не утихают споры по поводу того, считать ли туристами отдыхающих, лечащихся по са- наторно-курортным путевкам. Направленность санаторнокурортной помощи, ее социально-ориентированный характер, государственный принцип распределения основной массы путевок указывают на то, что лечение является скорее насущной потребностью, чем добровольным мотивом для совершения путешествия.

4.Деятельностный признак ограничивает туристскую деятельность в части ее направленности на занятия в месте временного пребывания работой, оплачиваемой из местного источника. Данный признак позволяет отделить от туристской деятельности любую деятельность, связанную с заработками в месте временного пребывания (к примеру, аниматоры, экскурсоводы, турлидеры, сборщики овощей и фруктов явно не относятся к туристам). В то же время, получение дохода в месте своего постоянного проживания за работу позволяет причислять командировочных, бизнесменов, челноков в категории туристов (шоп-туризм, деловой и кон- грессно-выставочный туризм и т. д.).

Учитывая все представленные выше признаки в совокупности, можно сделать вывод, что определенные категории посетителей не попадают под действие указанных признаков и, соответственно, не имеют правового статуса туристов. К ним относятся: маятниковые

ипостоянные мигранты; беженцы и вынужденные переселенцы; гастарбайтеры и фронтальеры; бомжи и кочевники; челноки; представители дипломатических структур; военнослужащие; этапируемые заключенные; члены экипажей судов, самолетов, поездов; участники групповых поездок при осуществлении ночевок в транспортном средстве.

72

Не утихли еще и споры по поводу того, являются ли синонимами понятия «турист» и «потребитель». Так, потребителем может быть только лицо, которое приобретает услуги для лично-бытовых целей. Поэтому, по мнению большинства специалистов, не могут являться потребительскими, например, цели приобретения в стране (месте) временного пребывания товаров для последующей перепродажи (шоп-туры), налаживания хозяйственных связей в предпринимательской деятельности (бизнес-туры) и тому подобные цели, которые Закон об основах определяет как «профессио- нально-деловые и иные»1.

При этом граждане, отправляющиеся в турпоездки с указанными целями, приобретают статус туристов, а деятельность по организации подобных поездок признается туристским обслуживанием. Но назвать таких туристов потребителями туристских услуг можно лишь с экономической точки зрения, поскольку с правовой позиции потребителями они не являются и, соответственно, не могут быть под защитой закона. Е. Л. Писаревский считает, что по формальным основаниям не могут быть признаны туристами граждане, путешествующие с целью приобретения товаров для последующей их перепродажи2.

Здесь следует исходить из того, что, прежде всего, турист является потребителем туристских услуг. Это вытекает из ст. 10 Закона об основах. Следовательно, на него распространяются нормы Закона о защите. Согласно данному закону потребитель – это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести, либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Ключевым элементом этого определения является приобретение услуг для личных (бытовых) нужд, не связанных с извлечени-

1Недзвецкий А. Е. Защита прав потребителей в договорах на туристское обслуживание / А. Е. Недзвецкий. // Актуальные проблемы права: Сборник научных трудов. – М., 2003. – Вып. 4. – С. 147-148.

2Писаревский Е. Л. Туристская деятельность: проблемы правового регулирования / Е. Л. Писаревский. // Адвокатская практика, 1999. – № 4. – С. 32.

73

ем прибыли. Таким образом, на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, приобретающих туристские услуги с целью извлечения прибыли законодательство о защите прав потребителей не распространяется. Судебная практика также идет по пути непредоставления защиты лицам, приобретающим туристские услуги не для личного пользования.

Так, гражданин А. купил 30 путевок в Прагу, затем перепродал их ученикам школы, директором которой он был. В поездке туристской организацией были нарушены некоторые условия договора: предоставлена гостиница не того класса, вместо трехразового питания детей кормили два раза в день. По возвращении из поездки гражданин А. предъявил иск к туроператору. На основании Закона о защите в иске ему было отказано, так как эти путевки приобретались гражданином А. не для личного пользования, а для их последующей перепродажи.

И.Е. Отческий, исследовав понятия «турист» и «потребитель», закрепленные в различных нормативных правовых актах, выявил их признаки и пришел к выводу о невозможности их отождествления применительно к договору оказания туристских услуг. Так, потребитель (заказчик) наделяется правами как до заключения договора (право на информацию об услуге), так и с момента его заключения (иного срока их возникновения, установленного договором), которые продолжают действовать до момента окончания исполнения обязательства. По этой причине права потребителя (заказчика), в отличие от прав туриста не ограничены периодом времени, в течение которого лицо пребывает вне постоянного места жительства в связи с совершением им туристской поездки1.

С определением правового статуса туриста связана также и проблема замены лиц в обязательствах по оказанию туристских услуг. Так, гражданин, заключающий договор о реализации турпродукта, должен быть дееспособным, хотя субъектом договорного обязательства, возникшего на основании данного договора, мо-

1 Отческий И. Е. Защита прав потребителей в обязательствах по возмездному оказанию туристских услуг: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук / И. Е. Отческий. – М.: МАЭП, 2012. – С. 17.

74

жет быть и другое лицо. В связи с развитием детского и молодежного туризма становится актуальным вопрос о правовом положении малолетних детей (до 14 лет) и несовершеннолетних (от 14 до 18). За малолетних сделки совершают от их имени родители, усыновители или опекуны. Особенность договора состоит в данном случае в том, что он заключается родителями от имени несовершеннолетнего.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет (за исключением эмансипированных и вступивших в брак) являются относительно дееспособными. Они совершают сделки с согласия родителей, усыновителей, попечителей. Это означает, что для заключения договора о реализации турпродукта несовершеннолетний должен получить согласие родителей, усыновителей или попечителей (кроме случаев приобретения путевки за счет собственных доходов).

При несоблюдении данного порядка заключения договора такой договор может быть признан недействительным по иску законных представителей несовершеннолетнего. В практической деятельности данное правило турфирмами не учитывается. В случае признания судом сделки, заключенной несовершеннолетним, недействительной, согласно ст.ст. 171, 175 ГК РФ, каждая из сторон должна возвратить другой стороне все полученное по сделке, то есть турфирма обязана будет возместить несовершеннолетнему стоимость тура.

Возможен иной вариант заключения договора оказания туристских услуг несовершеннолетнему от 14 до 18 лет. Так, законный представитель (например, родитель) может заключить такой договор в интересах своего ребенка. Пункт 1 ст. 430 ГК РФ указывает, что по этому договору должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства. Основной смысл данной конструкции состоит в предоставлении третьему лицу права самостоятельного требования к стороне по договору, в заключении которого третье лицо участия не принимало. Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может и не быть стороной договора, а по-

75